骗取出口退税罪五大类无罪案例观察与辩护策略

编者按：出口退税政策作为我国鼓励外贸经济发展和出口创汇的一项重要措施，有力地推动了我国商品在国际贸易中的竞争力，但由于出口退税的利益巨大，如果被不法分子利用、骗取，将会给国家税款造成极大的损失。因此，长期以来，税务、公安、检察、海关、外汇管理等多部门联合对骗取出口退税案件进行联合查办，以高压态势打击骗税犯罪。然而，也应注意到的是，由于商品出口的环节众多，从货物的生产、采购、运输、报关出口到申请退税，涉及主体众多，如未能严格按照骗取出口退税罪的构成认定犯罪，限制罪责范围，则可能导致该罪被不当扩张。本文通过对骗税犯罪的典型无罪案例和不起诉案例予以汇总观察，以期准确界分罪与非罪，就部分不构成骗税犯罪的抗辩要点予以解读。

一、骗取出口退税五类无罪案例汇总观察

（一）鄂随县检一部刑不诉[2021]Z86号不起诉决定书：单位一般工作人员执行职务行为，不具有可责性

本案的基本案情是：2018年以来,随州某公司通过虚开发票的方式假报出口，骗取出口退税，并购买外汇回流制造创汇的假象。为降低出口成本，该公司又将出口至香港的茶叶等货物通过走私团伙回流至公司。戴某某负责公司的全面工作，敖某某负责公司财务会计。被不起诉人李某某受聘从事财务工作，根据敖某某的安排，使用公司控制的人头账户向他人的人头账户转账。检察院认为，本案系单位犯罪，李某某非单位犯罪的直接责任人员，且实施的行为（从事的工作）不具有刑罚可责性，李某某的上述行为，情节显著轻微、危害不大，不构成犯罪。

（二）（2016）粤01刑初472号刑事判决书（德览公司案）：“四自三不见”允许他人挂靠出口属行政违法，但不能推断具有骗税的主观故意

本案是最高人民法院的公报案例，其基本案情是：广州德览贸易有限公司（以下称德览公司）为外贸企业，徐占伟是德览公司的实际负责人。2013年，徐占伟同意林某坤、张某萌挂靠德览公司从事服装出口业务，林某坤、张某萌自行组织货源、自行报关出口，德览公司申请退税后按比例扣除手续费。后查明，林某坤、张某萌并未实际出口，而是通过虚开发票、伪造合同等手段，虚报出口，将出口资料传递给德览公司申请出口退税。

法院认为，“四自三不见”属于行政管理规范，德览公司应当接受行政处罚。但行政违法违规不能推断德览公司主观上明知他人有骗取出口退税的故意。同时，现有证据不足以证明德览公司参与了骗税的环节或与相关人员有过共谋，且德览公司履行了一定的审核义务，因此，不能排除被告单位德览公司确系被挂靠人蒙蔽的合理怀疑，判决徐占伟和德览公司无罪。

（三）凌检公诉刑不诉[2021]Z50号不起诉决定书：事实不清证据不足，不构成骗取出口退税罪

本案的基本案情是：公安移送审查起诉认为，2017年，徐某某在北京卖货，王某某（已起诉）联系徐某某为自己经营的公司找不需要退税的货物。徐某某通过潘某某（未到案）联系到某货运代理公司进行虚假报关。报关前，王某某会向徐某某提供企业名、货物品名、单价、数量还有盖着企业公章的空白A4纸，报关完成后，徐某某将报关单寄送给王某某，由王某某申请退税。公安认定王某某开展了两次虚假报关行为，骗取出口退税312839.20元人民币，徐某某供述从中获利人民币4000元左右。经检察院审查并退回补充侦查，检察院仍然认为公安认定的犯罪事实不清、证据不足，不符合起诉条件，依法决定不起诉。

（四）（2021）湘0981刑初406、482号刑事判决书：未造成国家税款损失的部分应予排除

本案的基本事实是，公诉机关指控被告人注册、控制11家企业，取得虚开的农副产品收购发票1184张，票面总金额170,784,863元。公诉机关以农产品收购发票金额乘以10%的退税率计算出了理论上的退税金额，遂认定被告人利用虚开的发票骗取退税总金额为17,896,075元。

法院认为，被告人控制的企业同时具有真实的业务和虚假的业务，应当准确区分，剔除企业的真实、合法的业务。目前的在案证据境证明，被告人以虚假的出口单证申报的出口退税，共计1,358,387.14元。公诉人指控的其余出口货物均系虚假出口且成功申报退税的意见，不能达到证据充分的标准，不予认定，该部分不构成犯罪。

（五）铜检刑不诉〔2022〕71号不起诉决定书：具有自首、认罪认罚、主动退赃等情节

本案的基本案情是：张某某控制的江西铜鼓某公司具有进出口资质。2020年3月，一南非客户因在国内采购的音箱生产厂家不具备货物出口资质，遂联系张某某，张某某联系某报关业务员，套用公司名义出口，并申请退税。2020年4月，张某某从深圳一自称邱姓报关员处以3000元左右的价格取得不具备进出口资质的广州**电子科技有限公司一批鼠标的出口申报，伪造合同，申报出口并申请出口退税。共退税526284.19元，全部用于公司生产经营。

2021年8月24日，张某某经铜鼓县公安局传唤后主动到案，并如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，且已退缴了全部违法所得。检察院认为张某某犯罪情节较轻，且具有自首、认罪认罚、主动退赃等情节，不需要判处刑罚，决定对其不起诉。

二、出口退税案件三大辩护要点分析

（一）客观方面抗辩：不具有骗税行为、证据不足或者未造成税款损失的后果

首先，骗取出口退税罪应当按照《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2002]30号）第一条、第二条等相关规定，准确认定行为人是否实施了骗取出口退税的行为，并予以证实。如果行为人不具有骗取出口退税的行为，只是存在行政违法违规，不应以骗取出口退税罪追究责任。

其次，根据骗取出口退税罪的规定，《刑法》第204条强调“骗取出口退税款”，则本罪应当以造成国家出口退税款损失为结果要件。法释[2002]30号司法解释第7条规定：“实施骗取国家出口退税行为，没有实际取得出口退税款的，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”实际上有失妥当。按照张明楷教授的观点，骗取出口退税罪是结果犯，也就是实际骗取了国家的出口退税款，“只有当行为人骗取了国家出口退税款时，才能认定为发生了构成要件结果，进而认定为犯罪既遂。”（参见《骗取出口退税罪的罪名成立条件分析》）同样的，在骗取出口退税环节中以取得“好处费”为目的的行为人，也要以最终造成国家出口退税损失为构成要件，而不能以其取得的好处费为构成要件。

其三，“假自营真代理”、“四自三不见”等行政违法违规行为，不能直接推定、推导其构成骗取出口退税罪，而要按照骗税犯罪的构成要件予以独立判断。

（二）主观方面：不具有骗税故意不构成犯罪

骗取出口退税罪按照其规定，必须是故意犯罪。《刑法》第204条的规定为：“假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款”，则其中明确需要以欺骗手段为构成要件。理论上，也有观点认为骗取出口退税罪是诈骗罪的特别犯罪。按照法释[2002]30号司法解释的相关规定，也要求行为人主观具有主观故意。其中：

1、实施“假报出口”及“其他欺骗手段”的行为人，需要具有骗税的主观故意，此类情形一般而言，由于相关手段例如伪造合同、伪造虚假的报关单、虚开发票等行为，一般易于认定故意。

2、在挂靠、代理报关、“假自营真代理”退税的情况下，也需要认定出口企业对骗税行为明知。如果未能查明代理报关、被挂靠企业是否明知行为人具有骗税行为，即未能证明企业具有骗税的故意，则不构成骗取出口退税罪。

（三）“四自三不见”、“假自营真代理”不必然构成骗税罪

“四自三不见”，指的是《国家税务总局关于出口企业以“四自三不见”方式成交出口的产品不予退税的通知》（国税发[1992]156号）规定的，出口企业允许他人“自带客户、自带货源、自带汇票、自行报关”，但是“不见出口货物”、“不见供货货主”、“不见外商”的情形。此种情形显属违规违法，不得退税。所谓“四自三不见”，本质上是挂靠或者代理出口，但是出口企业以自营名义出口并申请退税，退税后分享退税款。除了“四自三不见”外，一些其他违规行为也被认定为“假自营真代理”，不得申请退税。

但是，依据法释[2002]30号司法解释第6条的规定，只有出口企业在明知行为人是骗取国家出口退税款的情形下，才构成骗税罪，不能仅根据企业具有行政违法行为认定具备骗取出口退税的故意。

三、防范和应对骗取出口退税风险应关注的时间节点

（一）充分利用税务稽查阶段，在行政程序中化解争议

骗取出口退税案件属于行政犯，一般以税务机关首先立案稽查，并移送公安。如果属于税务首先立案稽查，公安并未介入的，企业应当充分利用稽查的程序，与税务机关进行沟通，提出自身不够成骗税的理由和意见，或者通过自查补税等行为，争取税务机关做出行政定性，避免移送公安。

（二）公安侦查阶段积极提出辩护意见，避免被羁押

在骗取出口退税的犯罪中，被调查乃至羁押的当事人，多为涉案企业的主要负责人。负责人一旦被羁押，则企业缺乏领导，正常的生产经营活动无法开展。因此，在公安立案侦查后，应当积极主张适用非羁押性的刑事强制措施，例如取保候审等，一方面可以收拢资金退缴税款，另一方面可以考虑申请适用刑事合规。2022年9月5日，两高两部修订印发了新的《关于取保候审若干问题的规定》（以下简称《新取保候审规定》），贯彻少捕慎诉慎押的刑事司法政策，更有利于有利于申请适用取保候审。根据目前《刑事诉讼法》的规定，侦查机关在羁押犯罪嫌疑人后，应当及时提请检察院审查逮捕，这个期限最长可达37日。因此，律师可以在检察院审查逮捕期间，提出关于不构成骗税、实体企业运营良好等意见，争取取保候审，保障当事人的权利。

（三）审查起诉阶段与检察机关沟通，或可适用合规政策

涉案企业合规整改是检察机关主导的一项刑事政策，通过合规可以挽救实体企业，同时负责人和企业取得不起诉决定。随着最高检负责人明确表示法定刑三年以上案件可以适用合规，这对于骗取出口退税罪这类刑责较重的罪名释放了利好信号。但是，也应注意到的是，如果骗税税款金额在250万元以上，则实践中没有对负责人予以不起诉的，最多是通过分案处理，对企业开展合规，负责人取得缓刑的结果。因此，在检察院阶段，依然要从证据入手，提出证据不足的意见，将刑期降低，才有机会适用合规。

四、小结

骗取出口退税的刑事责任极高。根据《最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第55条之规定，骗取国家退税款数额在10万元以上的，应予立案追诉。根据法释[2002]30号司法解释，骗取国家退税款数额在50万元以上的，构成数额巨大，处五到十年有期徒刑；骗取国家退税款数额在250元以上的，构成数额特别巨大，处十年以上有期徒刑或无期徒刑。外贸企业、骗取出口退税企业的员工，如果因牵连陷入到骗取出口退税的风险之中，将面临极高的风险和刑事责任，因此，企业首先应当加强税务合规建设，保证企业的出口业务合规。如果风险爆发，则应当聘请专业人士，积极予以应对。