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税务行政处罚听证未完全告知违法事实,税务行政处罚被撤销案

 

编者按:

为了保障纳税人陈述、申辩权,税务行政处罚听证是税务机关在作出较大数额税务行政处罚决定前必须履行的法定程序。本期税案中,税务机关在《税务行政处罚事项告知书》中未完全告知其拟作出的《税务行政处罚决定书》中的违法事项,实质上剥夺了纳税人对未告知违法事项的陈述、申辩的合法权利,导致税务行政处罚被法院撤销。

一、案情简介

广西居乐房地产有限公司(以下简称“居乐公司”)成立于2002年2月8日,经营范围包括房地产开发(凭资质证经营)、建筑材料(除危险化学品及木材)购销。经报广西壮族自治区国家税务局同意,南宁市国家税务局于2005年10月24日作出《南宁市国家税务局关于广西某房地产有限公司免征企业所得税问题的批复》(南市国税函(2005)1607号),同意居乐公司从2004年1月1日起至2004年12月31日止免征企业所得税。

(一)南宁市国家税务局作出税务处理决定及税务处罚决定

2006年6月15日至2008年12月23日,南宁市国家税务局(以下简称“市国税局”)对居乐公司2003年1月1日至2005年12月31日期间企业所得税执行情况和取得发票情况进行检查。经检查认为,居乐公司在2003年至2005年期间,存在多项税收违法行为,遂于2009年6月16日作出南市国税处(2009)3号税务处理决定,追缴居乐公司2003年少缴企业所得税58,229.05元、2005年少缴企业所得税4,435,724.34元并加收滞纳金2,200,820.99元;对居乐公司调增的2004年应纳税所得额154,285.92元免征企业所得税。同时作出南市国税罚(2009)1号税务行政处罚决定,对居乐公司2003年少缴企业所得税58,229.05元的行为处以罚款29,114.53元;对居乐公司2004年使用不符合规定的发票作为提取折旧的依据,造成多提折旧(即多列费用)的行为,即编造虚假计税依据的行为,责令居乐公司限期改正,并处以5,000元罚款;对居乐公司2005年少缴企业所得税4,435,724.34元的行为处以罚款2,217,862.17元。

(二)居乐公司不服向广西壮族自治区国税局提起行政复议,复议机关撤销市国税局处理及处罚决定,责令其重新作出具体行政行为

居乐公司不服,向广西壮族自治区国税局(以下简称“自治区国税局”)申请行政复议。自治区国税局于2009年11月13日作出桂国税复决字(2009)第15号税务行政复议决定,认为市国税局事实认定不清,撤销市国税局作出的处理和处罚决定,并责令市国税局重新作出具体行政行为。

(三)市国税局重新作出处理及处罚决定,居乐公司不服向广西壮族自治区国税局提起行政复议,复议机关撤销市国税局处理及处罚决定,责令其重新作出具体行政行为

2010年1月8日,市国税局重新作出南市国税处(2010)1号税务处理决定,决定追缴居乐公司2003年少缴企业所得税58,229.05元、2005年少缴企业所得税4,435,724.34元并加收滞纳金2,200,820.99元;对居乐公司调增的2004年应纳税所得额154,285.92元免征企业所得税。同时作出南市国税罚(2010)1号税务行政处罚决定,对居乐公司取得不符合规定的发票作为原始凭证入帐,在2003年、2004年、2005年提取折旧和列支费用的行为,即未按规定取得发票的行为,责令限期改正,并处以5,000元罚款;对居乐公司2003年少缴企业所得税52,838.47元的行为处以罚款26,419.24元;对居乐公司2005年少缴企业所得税4,318,545.99元的行为处以罚款2,159,273.00元。

居乐公司仍不服,再次向自治区国税局申请行政复议。自治区国税局于2010年6月1日作出桂国税复决字(2010)第3号税务行政复议决定,以市国税局重新作出的处理、处罚决定证据形式存在瑕疵为由,撤销市国税局作出的处理和处罚决定,并责令市国税局重新作出具体行政行为。

(四)市国税局再次重新作出处理及处罚决定,居乐公司仍然不服再次向广西壮族自治区国税局提起行政复议,复议机关维持市国税局处理及处罚决定

2010年7月30日,市国税局再次重新作出南市国税处(2010)4号税务处理决定,决定追缴居乐公司2003年少缴企业所得税57,918.85元、2005年少缴企业所得税1,830,480.28元并加收滞纳金1,458,212.12元;对居乐公司调增的2004年应纳税所得额154,285.92元免征企业所得税。

市国税局于2010年7月12日作出南市国税罚告(2010)3号《税务行政处罚事项告知书》,告知居乐公司作出行政处罚的事实根据、法律依据及拟作出的处罚决定,并告知居乐公司依法享有的权利。居乐公司收到告知书后,向市国税局提出听证申请。被告于2010年7月26日组织了听证。听证结束后,市国税局于2010年7月30日作出南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定,对居乐公司取得不符合规定的发票作为原始凭证入帐,在2003年、2004年、2005年提取折旧和列支费用的行为,即未按规定取得发票的行为,责令限期改正,并处以5,000元罚款;对居乐公司2003年少缴企业所得税52,528.27元的行为处以罚款26,264.14元;对居乐公司2005年少缴企业所得税1,713,301.93元的行为处以罚款856,650.96元。

居乐公司仍不服,第三次向自治区国税局申请行政复议。自治区国税局于2010年11月10日作出桂国税复决字(2010)第5号税务行政复议决定,维持市国税局作出的南市国税处(2010)4号税务处理决定和南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定。

(五)居乐公司不服自治区国税局作出的复议决定,向广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院提起行政诉讼,法院判决撤销南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定

居乐公司于2010年11月11日收到桂国税复决字(2010)第5号税务行政复议决定,因对复议决定不服,遂向广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院提起行政诉讼,请求法院依法判决撤销被告作出的南市国税处(2010)4号《税务行政处罚决定书》。法院经审理后认定南宁市国家税务局于2010年7月30日对居乐公司作出的南市国税罚(2010)4号《税务行政处罚决定书》认定事实不清,证据不足,适用法律错误,程序违法,予以撤销。

本案的争议焦点在于:

1.南市国税处(2010)4号税务处理决定和南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定是否属于以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为;

2.市国税局在作出南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定前,向居乐公司作出南市国税罚告(2010)3号《税务行政处罚事项告知书》中未完全列明南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定中的违法事实,是否构成程序违法。

二、华税分析

(一)本案中,南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定不属于以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为

《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第二款“行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的,被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。”《税务行政复议规则》第七十六条规定,“行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的,被申请人不得以同一事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为;但是行政复议机关以原具体行政行为违反法定程序决定撤销的,被申请人重新作出具体行政行为的除外。行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的,被申请人不得作出对申请人更为不利的决定;但是行政复议机关以原具体行政行为主要事实不清、证据不足或适用依据错误决定撤销的,被申请人重新作出具体行政行为的除外。”

根据上述规定,行政复议机关作出撤销原行政行为,并责令重新作出具体行政行为时,为了保护纳税人的合法权益,要求被申请人重新作出新的具体行政行为时,不可以基于相同的事实和理由,作出性质、数量、程序以及产生的社会效果等内容与被撤销原行政行为相同或基本相同的具体行政行为。

本案中,市国税局作出的南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定,系经两次复议撤销原税务行政处罚决定后第三次作出的处罚决定。相比此前两次处罚决定,南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定中,对居乐公司应调整的应纳税所得额的认定以及罚款数额均有所不同,行政行为的内容不同于前两次被撤销的原税务行政处罚决定,不属于以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。

(二)南市国税罚告(2010)3号《税务行政处罚事项告知书》中未完全告知纳税人南市国税罚(2010)4号《税务行政处罚决定》中的违法事实,属于程序违法

《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条规定:“行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。”第三十二条第一款规定:“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。”根据上述规定,行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由、依据及其依法享有的权利,并听取当事人的陈述和申辩,此系行政处罚的法定程序。

本案中,市国税局在对居乐公司作出南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定之前,虽然以南市国税罚告(2010)3号《税务行政处罚事项告知书》的形式,告知了原告作出行政处罚的事实根据、法律依据及拟作出的处罚决定。但经审查发现,市国税局在南市国税罚(2010)4号税务行政处罚决定中认定原告2005年存在的第1、9、15、16目违法事实,并未在南市国税罚告(2010)3号《税务行政处罚事项告知书》中列明,这实际上剥夺了居乐公司对这四项违法事实部分进行陈述和申辩的权利,市国税局的行为违法了前述《中华人民共和国行政处罚法》的规定,已构成程序违法。根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十一条“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前,不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据,或者拒绝听取当事人的陈述、申辩,行政处罚决定不能成立;当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。”的规定,市国税局作出的南市国税罚(2010)4号《税务行政处罚决定》,依法不能成立。

 

小结:

在实践中,税务行政处罚听证往往流为形式,纳税人的申辩质证权得不到保障。近年来,行政诉讼中,法院撤销未进行税务行政处罚听证、未对行政处罚违法事项进行逐一质证等没有保障纳税人申辩质证权利而做出的税务行政处罚决定的案例层出不穷,这也是司法机关追求实质正义和程序正义的体现。

 

作者:刘天永,北京华税律师事务所主任,全国律协财税法专业委员会副主任兼秘书长,法学博士,经济学博士后,税务律师,注册会计师,注册税务师;QQ和个人微信号均为:977962,添加可互动交流。)

重大利好:国税总局明确2017研发费用加计扣除新政多个实施口径

 

 

编者按:2015年11月2日,财政部、国家税务总局、科技部联合发布《关于完善研究开发费用税前加计扣除政策的通知》(财税[2015]119号),自2016年1月1日起实行。由于2016年度的研发费用加计扣除应在2017年1月1日至2017年5月31日之前的汇算清缴期进行,因此即将到来的2017年将是研发费用加计扣除新政实施的第一年。近日,国家税务总局发文《关于进一步做好企业研究开发费用税前加计扣除政策贯彻落实工作的通知》(税总函〔2016〕685号)明确加计扣除执行口径,整体上看是重大利好,本期华税为您解读。

 

 

2016年12月21日,为了贯彻落实2017中央经济工作会议精神,“鼓励创新”,“增强微观主体内生动力”,国家税务总局发布《关于进一步做好企业研究开发费用税前加计扣除政策贯彻落实工作的通知》(税总函〔2016〕685号),以“切实在2017年1月1日至5月31日企业所得税汇算清缴中做好研究开发费用税前加计扣除税收优惠政策落实工作”,该文件对落实财税[2015]119号文具有重要的政策导向意义,从内容上看整体上利好企业主体及研发活动开展。

 

  • 政策导向重大利好,凸显政府服务职能

新规在政策执行口径的导向上明显有利于企业,特别凸显税务机关的服务职能,提出“从现在起至整个企业所得税汇算清缴期间,各级税务机关要充分利用官方网站、微信、微博、APP等方式开展多维度、多渠道的宣传,提醒纳税人及时申报享受加计扣除优惠政策”,“要通过纳税人学堂等方式开展“面对面”的精准辅导,扩大宣传辅导覆盖面,方便企业及时了解政策和管理要求”,“要充分发挥12366纳税服务热线作用,统一政策口径,规范政策解答,及时为企业答疑解惑”,“如企业申报享受加计扣除优惠政策,但账证不健全、资料不齐全或适用优惠政策不准确的,各级税务机关要积极做好辅导解释工作,帮助企业建账建制,补充资料,确保企业享受加计扣除优惠政策”等。

事实上,作为征税实施机关的税务机关不仅应该依法征税,切实做好相关政策宣传、咨询等服务工作也是其职能之一,《税收征管法》第七条明确规定,“税务机关应当广泛宣传税收法律、行政法规,普及纳税知识,无偿地为纳税人提供纳税咨询服务”,新规突出政府的服务职能,彰显了依法治税的理念。

 

  • 既往涉税问题“不得影响”税收优惠享受

新规明确要求“各级税务机关在落实加计扣除优惠政策时,应以核实企业享受2016年度优惠的有关情况为基准,原则上不核实以前年度有关情况。如企业以前年度存在或发现存在涉税问题,应按相关规定另行处理,不得影响企业享受2016年度加计扣除优惠政策”。

对于企业之前涉税问题,应该严格按照《税收征管法》等相关的规定进行处理,主要法律责任包括:(1)补缴税款、缴纳滞纳金;(2)涉嫌偷逃税的,应按照《征管法》和《刑法》规定,进行行政和刑事处罚。

 

  • 再次强调“3年”追溯享受期

财税[2015]119号明确规定,“企业符合本通知规定的研发费用加计扣除条件而在2016年1月1日以后未及时享受该项税收优惠的,可以追溯享受并履行备案手续,追溯期限最长为3年”,新规再次强调“如企业2016年度未及时申报享受加计扣除优惠政策,可在以后3年内追溯享受”。

新规以及财税[2015]119号均未明确“未及时”的具体认定标准,实际原因可能错综复杂,包括税企双方的主观、客观原因,相关第三方以及外部客观原因等,如何界定,后续实操中需要明确。即使适用口径宽松,但是从企业财务和现金管理的角度来看,还是应该尽早享受优惠政策,更为有利:(1)减少资金占用,节约现金流压力;(2)防范后续追溯享受面临的潜在税企争议以及后续引发的涉税法律风险。

 

  • 税务机关应在10日内解决企业诉求

新政规定,“对纳税人反映的相关问题和投诉,各级税务机关应当在接到问题和投诉后的10个工作日内予以解决”。

良好的征纳关系和较高的企业纳税遵从度既来自于完善的税法、规范的执法,还来自于税企之间积极有效的互动,我国《税收征管法》第八条规定,“纳税人、扣缴义务人有权向税务机关了解国家税收法律、行政法规的规定以及与纳税程序有关的情况”,“纳税人、扣缴义务人有权控告和检举税务机关、税务人员的违法违纪行为”。对于上述纳税人的权力,如何落实,新规给了较为具体的对策,要求10日内解决,当然,何为“解决”,标准如何界定,会成为后续执行中一个潜在的争议点。

 

  • 企业应提高税收优惠享受的合规性

新规反复强化做好研发费用加计扣除优惠政策的“贯彻落实”、“加强督促检查,加大落实力度”。

需要注意的是,新规并没有对研发费用加计扣除享受的实体、程序作出新的规定,而是应严格按照2015年11月2日财政部、国家税务总局、科技部联合发布的《关于完善研究开发费用税前加计扣除政策的通知》(财税[2015]119号)执行,该政策自2016年1月1日起施行,由于2016年度的研发费用加计扣除应在2017年1月1日至2017年5月31日之前的汇算清缴期进行,因此2017年1月1日至5月31日是财税[2015]119号新政实施的第一年,税务机关势必严格按照政策规定进行优惠政策管理。财税[2015]119号虽然减少了审核程序,扩大了费用范围,但同时规定税务部门应加强该项优惠政策的优惠管理,并规定年度核查面不得低于20%,因此,企业应当从完善研发项目管理、合理准确归集研发费用、设置研发费用辅助账等方面增加风险防范意识,提高危机化解能力。

 

 

附件1

 

国家税务总局关于进一步做好企业研究开发费用税前加计扣除政策贯彻落实工作的通知

税总函〔2016〕685号

各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局、地方税务局:

为贯彻中央经济工作会议有关精神,切实在2017年1月1日至5月31日企业所得税汇算清缴中做好研究开发费用税前加计扣除税收优惠政策(以下简称“加计扣除优惠政策”)落实工作,现就有关事项通知如下:

一、提高思想认识,加强组织领导。各级税务机关应提高思想认识,加强组织领导,增强服务观念,精心谋划部署,夯实管理责任,确定责任人和责任部门,积极稳妥地做好加计扣除优惠政策贯彻落实工作。

二、加大宣传力度,实现应知尽知。从现在起至整个企业所得税汇算清缴期间,各级税务机关要充分利用官方网站、微信、微博、APP等方式开展多维度、多渠道的宣传,提醒纳税人及时申报享受加计扣除优惠政策。要通过纳税人学堂等方式开展“面对面”的精准辅导,扩大宣传辅导覆盖面,方便企业及时了解政策和管理要求。要充分发挥12366纳税服务热线作用,统一政策口径,规范政策解答,及时为企业答疑解惑。

三、优化纳税服务,畅通办税渠道。各级税务机关应依托信息化手段,进一步优化办税流程,简化办税手续,提高税务机关办事效率,为企业及时、准确享受加计扣除优惠政策提供便利条件。对纳税人反映的相关问题和投诉,各级税务机关应当在接到问题和投诉后的10个工作日内予以解决。

四、明确工作重点,确保应享尽享。各级税务机关在落实加计扣除优惠政策时,应以核实企业享受2016年度优惠的有关情况为基准,原则上不核实以前年度有关情况。如企业以前年度存在或发现存在涉税问题,应按相关规定另行处理,不得影响企业享受2016年度加计扣除优惠政策。如企业申报享受加计扣除优惠政策,但账证不健全、资料不齐全或适用优惠政策不准确的,各级税务机关要积极做好辅导解释工作,帮助企业建账建制,补充资料,确保企业享受加计扣除优惠政策。如企业2016年度未及时申报享受加计扣除优惠政策,可在以后3年内追溯享受。

五、加强督促检查,加大落实力度。各级税务机关应组织开展加计扣除优惠政策落实情况的督促检查工作,并将落实情况列入绩效考评,切实加大优惠政策落实力度。

六、做好政策评估,强化效应分析。2017年企业所得税汇算清缴期结束后,各级税务机关要及时做好数据统计和政策评估工作,强化政策效应分析,查找存在问题,进行针对性改进与完善,不断提升管理服务水平,同时,对完善加计扣除优惠政策及操作事宜向总局提出具体意见和建议。

国家税务总局

2016年12月21日

附件2

 

财政部、国家税务总局、科学技术部关于完善研究开发费用税前加计扣除政策的通知

财税〔2015〕119号

各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅(局)、国家税务局、地方税务局、科技厅(局),新疆生产建设兵团财务局、科技局:
根据《中华人民共和国企业所得税法》及其实施条例有关规定,为进一步贯彻落实《中共中央 国务院关于深化体制机制改革加快实施创新驱动发展战略的若干意见》精神,更好地鼓励企业开展研究开发活动(以下简称研发活动)和规范企业研究开发费用(以下简称研发费用)加计扣除优惠政策执行,现就企业研发费用税前加计扣除有关问题通知如下:

一、研发活动及研发费用归集范围。
本通知所称研发活动,是指企业为获得科学与技术新知识,创造性运用科学技术新知识,或实质性改进技术、产品(服务)、工艺而持续进行的具有明确目标的系统性活动。

(一)允许加计扣除的研发费用。
企业开展研发活动中实际发生的研发费用,未形成无形资产计入当期损益的,在按规定据实扣除的基础上,按照本年度实际发生额的50%,从本年度应纳税所得额中扣除;形成无形资产的,按照无形资产成本的150%在税前摊销。研发费用的具体范围包括:
1.人员人工费用。
直接从事研发活动人员的工资薪金、基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费和住房公积金,以及外聘研发人员的劳务费用。

2.直接投入费用。
(1)研发活动直接消耗的材料、燃料和动力费用。
(2)用于中间试验和产品试制的模具、工艺装备开发及制造费,不构成固定资产的样品、样机及一般测试手段购置费,试制产品的检验费。
(3)用于研发活动的仪器、设备的运行维护、调整、检验、维修等费用,以及通过经营租赁方式租入的用于研发活动的仪器、设备租赁费。

3.折旧费用。
用于研发活动的仪器、设备的折旧费。

4.无形资产摊销。
用于研发活动的软件、专利权、非专利技术(包括许可证、专有技术、设计和计算方法等)的摊销费用。

5.新产品设计费、新工艺规程制定费、新药研制的临床试验费、勘探开发技术的现场试验费。

6.其他相关费用。
与研发活动直接相关的其他费用,如技术图书资料费、资料翻译费、专家咨询费、高新科技研发保险费,研发成果的检索、分析、评议、论证、鉴定、评审、评估、验收费用,知识产权的申请费、注册费、代理费,差旅费、会议费等。此项费用总额不得超过可加计扣除研发费用总额的10%。

7.财政部和国家税务总局规定的其他费用。

(二)下列活动不适用税前加计扣除政策。
1.企业产品(服务)的常规性升级。
2.对某项科研成果的直接应用,如直接采用公开的新工艺、材料、装置、产品、服务或知识等。
3.企业在商品化后为顾客提供的技术支持活动。
4.对现存产品、服务、技术、材料或工艺流程进行的重复或简单改变。
5.市场调查研究、效率调查或管理研究。
6.作为工业(服务)流程环节或常规的质量控制、测试分析、维修维护。
7.社会科学、艺术或人文学方面的研究。

二、特别事项的处理
1.企业委托外部机构或个人进行研发活动所发生的费用,按照费用实际发生额的80%计入委托方研发费用并计算加计扣除,受托方不得再进行加计扣除。委托外部研究开发费用实际发生额应按照独立交易原则确定。
委托方与受托方存在关联关系的,受托方应向委托方提供研发项目费用支出明细情况。
企业委托境外机构或个人进行研发活动所发生的费用,不得加计扣除。

2.企业共同合作开发的项目,由合作各方就自身实际承担的研发费用分别计算加计扣除。

3.企业集团根据生产经营和科技开发的实际情况,对技术要求高、投资数额大,需要集中研发的项目,其实际发生的研发费用,可以按照权利和义务相一致、费用支出和收益分享相配比的原则,合理确定研发费用的分摊方法,在受益成员企业间进行分摊,由相关成员企业分别计算加计扣除。

4.企业为获得创新性、创意性、突破性的产品进行创意设计活动而发生的相关费用,可按照本通知规定进行税前加计扣除。
创意设计活动是指多媒体软件、动漫游戏软件开发,数字动漫、游戏设计制作;房屋建筑工程设计(绿色建筑评价标准为三星)、风景园林工程专项设计;工业设计、多媒体设计、动漫及衍生产品设计、模型设计等。

三、会计核算与管理
1.企业应按照国家财务会计制度要求,对研发支出进行会计处理;同时,对享受加计扣除的研发费用按研发项目设置辅助账,准确归集核算当年可加计扣除的各项研发费用实际发生额。企业在一个纳税年度内进行多项研发活动的,应按照不同研发项目分别归集可加计扣除的研发费用。
2.企业应对研发费用和生产经营费用分别核算,准确、合理归集各项费用支出,对划分不清的,不得实行加计扣除。

四、不适用税前加计扣除政策的行业
1.烟草制造业。
2.住宿和餐饮业。
3.批发和零售业。
4.房地产业。
5.租赁和商务服务业。
6.娱乐业。
7.财政部和国家税务总局规定的其他行业。

上述行业以《国民经济行业分类与代码(GB/4754 -2011)》为准,并随之更新。

五、管理事项及征管要求
1.本通知适用于会计核算健全、实行查账征收并能够准确归集研发费用的居民企业。
2.企业研发费用各项目的实际发生额归集不准确、汇总额计算不准确的,税务机关有权对其税前扣除额或加计扣除额进行合理调整。

3.税务机关对企业享受加计扣除优惠的研发项目有异议的,可以转请地市级(含)以上科技行政主管部门出具鉴定意见,科技部门应及时回复意见。企业承担省部级(含)以上科研项目的,以及以前年度已鉴定的跨年度研发项目,不再需要鉴定。

4.企业符合本通知规定的研发费用加计扣除条件而在2016年1月1日以后未及时享受该项税收优惠的,可以追溯享受并履行备案手续,追溯期限最长为3年。
5.税务部门应加强研发费用加计扣除优惠政策的后续管理,定期开展核查,年度核查面不得低于20%。

六、执行时间
本通知自2016年1月1日起执行。《国家税务总局关于印发〈企业研究开发费用税前扣除管理办法(试行)〉的通知》(国税发〔2008〕116号)和《财政部 国家税务总局关于研究开发费用税前加计扣除有关政策问题的通知》(财税〔2013〕70号)同时废止。

财政部  国家税务总局  科技部
2015年11月2日

 

作者:刘天永,北京华税律师事务所主任,全国律协财税法专业委员会副主任兼秘书长,法学博士,经济学博士后,税务律师,注册会计师,注册税务师;QQ和个人微信号均为:977962,添加可互动交流。)

 

 

解读税收代位权及税收撤销权

 

 

编者按:

税务机关作为行使税收征收管理权的行政机关,在诉讼活动中一般都是作为行政诉讼被告。税收债权虽然是公法上的债权,与民法上的债权存在诸多不同之处,但我国税法仍然借鉴民法债的部分理论。如《税收征管法》第五十条规定,税务机关可以依照《合同法》的规定行使代位权、撤销权。近年来,司法实践中逐渐出现,税务机关作为民事诉讼原告行使税收代位权及税收撤销权的案例。本期,华税律师为您解读税收代位权和税收撤销权。

 

一、债的保全制度

按照债的一般理论,债权是一种相对权,只在债权人和债务人之间发生法律效力,原则上债的效力不及于第三人。但在债务人与第三人危及债权人债权的清偿时,民法规定了债的保全制度,即《合同法》第七十三条和七十四条规定的代位权及撤销权。

代位权是因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。

撤销权是因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用,由债务人负担。

税法也借鉴民法关于债的保全制度,《税收征管法》第五十条规定,欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权,或者放弃到期债权,或者无偿转让财产,或者以明显不合理的低价转让财产而受让人知道该情形,对国家税收造成损害的,税务机关可以依照合同法第七十三条、第七十四条的规定行使代位权、撤销权。该条规定赋予税务机关作为权利主体在民事合同法律关系中的诉讼地位和诉讼权利。

 

二、税收代位权

税收代位权是指,欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权,给国家税收造成损害时,税务机关可以向人民法院请求以自己的名义代位行使纳税人的债权的权利。根据《税收征管法》、《合同法》及相关司法解释,税务机关行使税收代位权,需要具备以下要件:
1.纳税人欠缴税款。纳税人在法定的纳税期限或者税务机关核定的纳税期限届满后,未履行纳税义务,即为纳税人欠缴税款。纳税人欠缴税款为税务机关行使税收代位权的必要条件。

2.纳税人怠于行使其到期债权。税务机关行使税收代位权的纳税人的债权必须已经到期,并且纳税人又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权。

3.国家税收因此受到损害。由于纳税人怠于行使其到期债权,影响纳税人履行纳税义务,导致国家税收受到损害。

4.纳税人该债权不具有人身专属性。对于专属于纳税人的权利,税务机关不能代位行使,包括基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。

 

三、税收撤销权

税收撤销权是指,欠缴税款的纳税人放弃到期债权、无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产而受让人知道该情形,对国家税收造成损害,税务机关请求人民法院撤销纳税人该行为的权利。根据《税收征管法》、《合同法》及相关司法解释,税务机关行使税收撤销权,需要具备以下要件:

1.纳税人欠缴税款。纳税人在法定的纳税期限或者税务机关核定的纳税期限届满后,未履行纳税义务,即为纳税人欠缴税款。纳税人欠缴税款为税务机关行使税收代位权的必要条件。

2.纳税人实施了危害国家税收的行为。主要包括放弃到期债权、无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产等危害国家税收征收的行为。

3.第三人的主观要件。当纳税人的行为为有偿行为时,第三人主观上需要为恶意,税务机关才能行使撤销权;当纳税人的行为为无偿行为时,无论第三人主观上是否为恶意,税务机关都可行使撤销权。

税务机关向法院提起诉讼,请求撤销欠缴税款的纳税人的上述行为,其撤销的效力依判决撤销而发生效力,其效力及于纳税人及第三人。纳税人的行为一经被撤销,视为自始无效。

 

 

小结:

税务机关虽然是公权力机关,但由于税收征管法律关系主体为税务机关和纳税人,对于纳税人及其债务人之间的法律关系,税务机关无法直接行使公权力予以干涉。只能通过向法院提起民事诉讼,行使代位权和撤销权。实践中,部分税务机关直接向欠缴税款的纳税人的债务人采取强制执行措施,构成侵权。

 

作者:刘天永,北京华税律师事务所主任,全国律协财税法专业委员会副主任兼秘书长,法学博士,经济学博士后,税务律师,注册会计师,注册税务师;QQ和个人微信号均为:977962,添加可互动交流。)

处理决定作出一年后,申请人成功提起复议申请案

编者按:根据我国现行法律文件的规定,税务行政复议的期限是自具体行政行为做出之日起60日内,那么,如果复议申请人超出60日复议期限,就丧失复议救济的权利吗?发生纳税争议时,60日的期限规定,是从具体行政行为做出之时起计算,还是从税款缴清之日起计算呢?本期华税选取一则案例,案中的申请人在超出60日复议期限后,复议机关以“未在法定期限内提出复议”为由,驳回复议申请,但申请人就该复议决定向法院提起行政诉讼后,法院撤销了复议机关的决定,申请人成功申请行政复议。那么案情是如何反转的,这又为纳税人提供怎样的借鉴,为税务律师办案提供怎样的启示呢?敬请读者关注案件详情与下文分析。

一、案情简介

宁波亿泰控股集团股份有限公司(以下简称亿泰)于2014年2月21日收到宁波市国家税务局第三稽查局(以下简称国税稽查三局)做出的甬国税稽三处(2014)5号《税收处理决定书》,认定亿泰获取的出口退税应予驳回,应追缴已退税款25615391.31元。限亿泰自收到该决定书之日起15日内到宁波市北仑区(开发区)国家税务局办税服务厅将上述款项及滞纳金缴纳入库,并按照规定进行相关账务调整。并告知亿泰可自税款缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向宁波市国家税务局申请行政复议。

2014年5月22日,原宁波市对外贸易合作局向商务部递交《关于要求协调解决宁波亿泰控股集团股份有限公司出口退税问题的请示》。2014年6月3日,商务部财务司向国家税务总局货物和劳务税司发出《关于商情解决宁波亿泰控股集团股份有限公司出口退税有关问题的函》。2014年7月30日、9月22日,原宁波市对外贸易合作局和宁波经济技术开发区管委会共同向宁波市人民政府报送《关于要求协调宁波亿泰控股集团股份有限公司出口退税有关问题的请示》。2014年12月起,宁波市商务委员会、宁波经济技术开发区管委会有关领导多次与宁波市国家税务局及国税稽查三局协调沟通。2015年3月11日,亿泰向宁波市国家税务局提交了《关于请求解决我公司出口退税问题的情况汇报》。2015年9月10日,亿泰向国税稽查三局递交《法律意见书》。

2015年9月23日,国税稽查三局通过中国工商银行股份有限公司宁波市分行扣划亿泰税款25615391.31元。2015年11月9日亿泰向宁波市国税局申请行政复议,2015年11月13日,宁波市国税局作出甬国税复通字(2015)第2号行政复议补正通知,告知亿泰于2015年11月20日前补正材料。亿泰于2015年11月27日向被告递交了补正材料。2015年11月20日,宁波市国税局以亿泰“未在法定申请期限内提出复议申请”为由,对亿泰复议申请不予受理。

亿泰不服宁波市国家税务局税务行政复议决定,于2015年12月1日向宁波市江东区人民法院提起行政诉讼。最终,法院判决撤销宁波市国税局于2015年11月20日作出的甬国税复不受(2015)2号行政复议不予受理决定。

二、华税分析

(一)本案中,复议机关未明确告知复议期限起算时点,亿泰超过法定期限提起行政复议,具有正当理由

本案中,国税稽查三局在作出的行政决定中,告知亿泰:必须先缴纳税款及滞纳金或者提供担保,然后可自税款缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向宁波市国家税务局申请行政复议。因国税稽查三局于2015年9月23日,通过中国工商银行股份有限公司宁波市分行扣划亿泰税款25615391.31元,即于2015年9月23日税款才缴清。亿泰于2015年11月9日向宁波市国税局申请行政复议,还在六十日复议期间之内。宁波市江东区人民法院认为,“根据‘行为必有救济’的原则,行政机关作出的行政决定应当告知当事人相关提起救济的权利,且该告知内容应当是明确的,不能产生其他理解。本案中,国税稽查三局在作出的行政决定中,未明确告知提起行政复议的具体起算点,致使原告方对提起行政复议的起算点产生误解,即认为可自款项缴清之日起六十日内申请行政复议。因行政机关对复议期限交代不明导致超出提起行政复议期限的,可以认定其提起行政复议超期有正当理由。”

《行政复议法》第九条规定,“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请。”而《税务行政复议规则》第三十三条第二款又规定,“申请人按照前款规定申请行政复议的,必须依照税务机关根据法律、法规确定的税额、期限,先行缴纳或者解缴税款和滞纳金,或者提供相应的担保,才可以在缴清税款和滞纳金以后或者所提供的担保得到作出具体行政行为的税务机关确认之日起60日内提出行政复议申请。”依据《税务行政复议规则》第三十三条第二款的表述,税务机关所做的《税务处理决定书》一般表述为,“你(单位)若同我局在纳税上有争议,必须先依照本决定的期限缴纳税款或者提供相应的担保,然后可自上述款项缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向XX税务局申请行政复议。”本案中,由于税务机关在相关法律文书中告知亿泰六十日行政复议期限的起算时点为税款缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日,导致亿泰认为行政复议期限应于税务机关2015年9月23日通过中国工商银行扣划税款之日起算,其于2015年11月9日提起行政复议系由于税务机关告知不明确,其超过复议期限具有正当理由。

(二)亿泰在相关文书送达后积极行使救济权利,超过法定期限提起行政复议,具有正当理由

行政复议相关法律、法规规定的提政复议申请期限,其目的是为了督促行政相对人及时行使复议救济权,即‘权利不得沉睡’,对于不及时主张救济的,若超过复议期限则不应给予其提起行政复议的资格。对于《中华人民共和国行政复议法》第九条规定,“因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。”

本案中,亿泰在国税稽查三局作出处理决定及送达之后,多次通过原宁波市对外贸易合作局(宁波市商务委员会)、宁波经济技术开发区管委会向税务部门反映情况、提出意见,且原宁波市对外贸易合作局(宁波市商务委员会)、宁波经济技术开发区管委会亦要求亿泰等待协调处理结果,直至亿泰出口退税款被税务部门强行扣划,亿泰系在积极主动的行使自己的救济权利。华税律师认为,目前并没有法律文件对税务行政复议期限继续计算的情形做出规定,在该案当中,法院认定亿泰与多个政府机关部门沟通的行为构成“超出期限的正当理由”,依据《行政复议法》第九条第二款的规定继续计算期限。对于纳税人的法律救济权利的保护具有重大意义。

小结:

发生纳税争议时,由于目前税法中的“纳税前置”及“复议前置”两个前置制度,纳税人常常无法在法定期限内提起法律救济而丧失救济权。本案法院从行政复议申请期限的立法目的出发,认定纳税人具有“正当理由”申请期限自障碍消除之日起继续计算,以保护纳税人的法律救济权。虽然我国不是判例法国家,但是,该案的裁判在纳税人争取权益时仍具有一定的借鉴意义。

 

作者:刘天永,北京华税律师事务所主任,全国律协财税法专业委员会副主任兼秘书长,法学博士,经济学博士后,税务律师,注册会计师,注册税务师;QQ和个人微信号均为:977962,添加可互动交流。)

“金三个人所得税扣缴系统”带来的5大影响

 

编者按:在个人所得税征管日趋严格的大环境下,金税三期系统将针对企业和个人建立大数据网络,为下一步个税改革提供强大的数据支持与技术平台。最近,税务总局已下发明年的税务稽查重点,依托金税三期获取、整合税源信息的能力,税务稽查的行业和企业范围大大扩展,除偷、逃、骗、抗税,虚开发票等行为及规模较大的税源企业外,税务机关将对个人所得税展开重点稽查。同时,CRS即将大规模生效,中国将成为第二批实施CRS的国家(地区)。对于高净值人士而言,其在海外的资产将不再隐蔽,并且极有可能被各国的税务机关进行信息交换。在这样的新形势下,如何更好地管理个人资产,就成了亟待解决的问题。本期华税为您解读。

 

2016年10月,历时13个月的时间,金税三期优化版最终在全国上线,初步形成一个覆盖全国行业网络、覆盖各级国地税、所有税种、所有工作环节的全国性税收信息系统,系统包括:“一个平台”,即建立一个包含网络硬件和基础软件的统一的技术基础平台:“二级处理”,即逐步实现税务数据信息在国税总局和省级税局的二级集中处理:“三个覆盖”,即应用信息系统逐步覆盖所有税种,覆盖税务管理的重要工作环节,覆盖各级国、地税机关,并与有关部门联网:“四个系统”即指税收业务管理、税务行政管理、外部信息管理、决策支持管理等四大应用系统。具体到个人所得税的征管,金税三期主要带来以下6大变化:

 

  • 从“凭证管理”走向“数据管理”

账簿是纳税人、扣缴义务人连续地记录其各种经济业务的账册或簿籍;凭证则是纳税人用来记录经济业务,明确经济责任,并据以登记账簿的书面证明。传统税务管理,强化账簿和凭证管理,工作量巨大,效率低下。随着信息化、网络化技术的发展,信息搜集、加工、处理的能力大大提升。金税三期专设“个人所得税扣缴系统”,大大提升涉税信息采集的效果,掀开大数据管理的序幕。同时,为税收管理从事前管理转为事后监管,奠定了坚实的数据信息支撑。

 

    二、申报形式实现统一

国家税务总局分别于2013年和2015年发布了《关于发布个人所得税申报表的公告》(国家税务总局公告2013年第21号)和《关于发布生产经营所得及减免税事项有关个人所得税申报表的公告》(国家税务总局公告2015年第28号),明确了新的个税申报表样式。税务总局的两个公告,补充完善了个人所得税申报的内容和信息,但是从各地实际情况来看,在全国层面并没有实现申报表形式的统一,金税三期在全国范围内全面上线后,个人所得税申报将会实现统一的形式,提高了规范性。

 

三、申报内容更加丰富

金税三期个税管理系统,进一步规范了申报规则,对申报内容的完整性提出了更高要求,包括申报数据采集点向前延伸、一户一人一月一次性申报、基础信息表内人员全员申报等内容,进一步明晰了收入类别,大大提高了对扣缴义务人、纳税人个税申报的合规性要求。金税三期个人所得税扣缴系统能够获取更多税源信息,能够对纳税信息进行有效整合,从而加强个人所得税的征收管理。

 

四、提交信息应具有统一性

税务机关将依托该系统,利用工商、公安、社保、住房公积金等多渠道获得的营业收入、发票开具、股权登记、户籍登记、社保缴费、公积金缴费等信息,重点开展针对纳税疑点的核实检查。如,个人所得税工资薪金所得与企业所得税工资薪金支出、社会保险费缴费基数、年金缴费基数、住房公积金缴费基数是否匹配;同一企业的同一纳税人一年内多次适用年终一次性奖金的计税政策;个人股东发生股权转让行为,企业是否按照《国家税务总局关于发布〈股权转让个人所得税管理办法(试行)〉的公告》(国家税务总局公告2014年第67号)的规定履行相关报告义务,股权受让方是否按规定履行股权转让所得个人所得税代扣代缴20%义务等等。

 

五、个税稽查风险增加

金税三期上线后,由于信息采集能力的大幅提升,税务机关开展纳税评估,进行税务稽查的能力将大大提升。依据《国家税务总局关于开展2015年税收专项检查工作的通知》(税总发〔2015〕25号),高收入者个人所得税进入了2015年指导性检查项目。2016年,限售股减持、股息红利所得、财产转让所得、特殊行业(证券、基金列入今年稽查重点)、高收入个人成为个人所得税税务稽查重点项目。同时,根据《2016年税务总局重点稽查对象检查通用提纲》,重点检查以各种形式向个人支付的应税收入是否依法扣缴个人所得税:

(一)为职工发放的年金、绩效奖金。

(二)为职工购买的各种商业保险。

(三)超标准为职工支付的养老、失业和医疗保险。

(四)超标准为职工缴存的住房公积金。

(五)以报销发票形式向职工支付的各种个人收入。

(六)车改、通信补贴。

(七)为职工个人所有的房产支付的暖气费、物业费。

(八)股票期权收入。实行员工股票期权计划的,员工在行权时获得的差价收益,是否按工薪所得缴纳个人所得税。

(九)以非货币形式发放的个人收入是否扣缴个人所得税。

(十)企业为股东个人购买汽车是否扣缴个人所得税。

(十一)赠送给其他单位个人的礼品、礼金等是否按规定代扣代缴个人所得税。

(十二)是否按规定履行全员、全额代扣代缴义务。

 

 

小结

随着营改增在全国范围内推行,个人所得税作为地方税务机关主要税源之一,亦将成为各地税务机关未来加强征收管理及稽查的重点。华税建议企业结合最新税务实践和征管趋势,重新评估包括免税福利在内的各类税务优化安排与整体合规状况,并进行合适的税务筹划方案调整;确保企业及时履行资料报备等相关法定义务,合理控制合规性风险。

 

作者:刘天永,北京华税律师事务所主任,全国律协财税法专业委员会副主任兼秘书长,法学博士,经济学博士后,税务律师,注册会计师,注册税务师;QQ和个人微信号均为:977962,添加可互动交流。)

行为人涉嫌虚开用于抵扣税款发票罪被改判逃税罪案

 

编者按:

2010年12月12日,湖南省长沙市中级人民法院对金某、袁某丙、袁某丁犯虚开用于抵扣税款发票罪一案作出判决,认定三被告人构成逃税罪,纠正了公诉机关指控的罪名。本案在案件事实上与经典的芦才兴虚开用于抵扣税款发票罪案颇为类似,法院最终以三被告人在主观上不具有骗取国家税款的目的为由对公诉机关指控的虚开用于抵扣税款发票罪的罪名进行了纠正,具有积极的指导意义。

 

一、案情介绍

2005年1月20日,金某注册成立长沙飞腾运输有限责任公司(以下简称“飞腾公司”),注册资本50万元,自有道路货物运输车辆5台。2005年7月,飞腾公司取得自开票资格。金某任飞腾公司的法定代表人,袁某丙系飞腾公司的开票员,袁某丁系飞腾公司的会计。2009年5月13日,金某、袁某丙、袁某丁涉嫌虚开用于抵扣税款发票罪被长沙市公安局刑事拘留。2010年5月12日,湖南省长沙市人民检察院以金某、袁某丙、袁某丁犯虚开用于抵扣税款发票罪向湖南省长沙市中级人民法院提起公诉。

在庭审中,公诉机关指控在2005年7月至2009年5月期间,金某伙同袁某丙、袁某丁为了牟取非法利益,以飞腾公司的名义在没有任何真实的运输业务发生的情况下,采取按0.5%-6%收取开票费的方式,为何某、姚某、陈某、肖某等人虚开《公路、内河货物运输统一发票》445份,虚开运输发票总金额为35,633,146.09元,分别提供给湖南祥龙贸易有限公司等30家单位,受票单位已向税务机关申报抵扣税款共计1,797,890元。

二、法院观点

(一)对飞腾公司代开发票行为的审理与认定

湖南省长沙市中级人民法院对飞腾公司与案中各自然人的货物运输交易事实进行了审查,认为飞腾公司对外开具运输发票的行为一部分系帮助让他人实现了偷税的后果,一部分属于实质上的挂靠经营关系:

1、属于偷税的行为:

根据《湖南省地方税务局关于货物运输业税收管理有关问题的通知》(湘地税发[2004]99号)的规定,具有自开运输发票资格的企业开具运输发票,应按营业税征收营业税3%,城市维护建设税0.21%,教育附加0.09%,综合税率为3.3%。个体工商户(含自然人)代开运输发票,按营业额征收营业税3%,城市维护建设税0.21%,教育附加0.09%,个人所得税3.3%,综合税率6.6%。本案中的何某、姚某、陈某、肖某等从事运输业的个人分别承接了湖南祥龙贸易有限公司等30家单位的货物运输业务,并且真实提供了货物运输服务,但为了偷逃6.6%的综合税负率,遂找到金某,让金某以飞腾公司名义为其客户开具了相应的货物运输发票,飞腾公司按照开票金额的0.5%-6%的比例收取开票费。且经查取得货物运输服务的单位并未与飞腾公司签署运输服务协议,不属于挂靠经营关系。飞腾公司为本案中从事运输业务的自然人代开发票的行为造成了这些自然人偷逃税款的后果,偷逃税款共计289,118.23元,占其应缴税款的50%以上。

2、属于挂靠经营关系的行为:

在公诉机关指控飞腾公司代开运输发票的事实中,除上述金额对应的代开行为外,其他代开发票行为中,飞腾公司均与有关单位签署了货物运输服务协议,并以飞腾公司的名义为其提供货物运输服务,实际提供运输服务的承运人为本案中的从事运输业务的部分自然人。这属于实质挂靠经营关系,根据税法现有规定,飞腾公司可以向受票单位开具货物运输发票。

(二)对公诉机关指控罪名的纠正

法院认为,公诉机关指控被告人金某、袁某丙、袁某丁的行为构成虚开用于抵扣税款发票罪不当。因为构成虚开用于抵扣税款发票罪,不但要有虚开的行为,还需要骗取税款的目的。被告人金民、袁某丙、袁某丁为他人代开运输发票的行为属于虚开行为,但是,根据本案的证据,所能认定的事实是三被告人在其他运输从业人员向有关单位提供了运输服务之后,为这些运输从业人员代开运输发票,并将3.3%的营业税、城市维护建设税以及教育费附加均已缴纳,其行为导致的后果是其他运输从业人员偷逃了3.3%的个人所得税,受票单位凭运输发票抵扣符合法律规定。因此,三被告人并无骗取税款的目的。

被告人金某系长沙飞腾运输有限责任公司法定代表人,被告人袁某丙、袁某丁系该公司的聘用人员。被告人金某或本人,或指使被告人袁某丙、袁某丁利用飞腾公司的开票资格,在没有提供运输劳务的情况下,以飞腾公司名义为其他提供了运输劳务的从业者或发生了实际运输业务的单位代开运输发票,致使其他运输从业者逃避纳税义务,偷逃税款289118.23元,且占应纳税额的50%,被告人金某、袁某丙、袁某丁的行为均已构成逃税罪。在共同犯罪中,被告人金某系主犯,被告人袁某丙、袁某丁系从犯。被告人袁某丁犯罪情节轻微。被告人金某、袁某丙、袁某丁开具发票所收取的开票费中,除缴纳税款部分,系犯罪所得,应予追缴。

法院最终判决金某犯逃税罪,判处有期徒刑四年,并处罚金十万元;袁某丙犯逃税罪,判处有期徒刑一年八个月,并处罚金五万元;袁某丁犯逃税罪,免于刑事处罚。

三、华税点评

(一)刑法第二百零五条系非法定的目的犯

1994年我国开始实施全面税制改革,建立了以增值税为主的流转税制度。随后,围绕增值税专用发票以及其他可抵扣税款的发票犯罪活动日益猖獗,给国家税款造成了巨大程度的损失。为了保障国家税款收入,1995年全国人大常委会作出《关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》新设本罪,并为之配置了死刑的极高法定刑。1997年刑法修订将1995年全国人大常委会的决定内容基本吸纳。因此,1995年决定是反映本罪立法目的的最有价值的法律渊源。

从彼时的立法背景看,1995年决定设立本罪主要是针对那些利用增值税专用发票及其他可以用于抵扣税款的发票进行虚开从而抵扣税款、骗取税款造成国家税款大量损失的犯罪行为。而当时行为人出于其他目的的虚开情况还不多见,因此在1997年修订刑罚时对本罪是否配置法定目的要件没有过多的研究和考虑。但是,从1995年的行为表述可以明确的看出,本罪条文的立法目的就是为了防范国家税款流失,如全国人大常委会《关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》(1995)开篇开宗明义地表述“为了惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票和其他发票进行偷税、骗税等犯罪活动,保障国家税收,特作如下规定”。因此,从立法目的角度考察,行为人构成虚开增值税专用发票、用于抵扣税款发票罪的,应当以主观上具有偷逃骗取国家税款的目的为必要条件,行为人不以偷逃国家税款为目的的虚开行为不应以本罪论处。

在本案中,金某、袁某丁、袁某丙为运输从业人员代开运输发票的行为目的在于帮助该运输从业人员偷逃应纳税款,并非为了骗取国家税款。偷逃税款与骗取税款在内涵上均有本质上的差别。且本案中的货物运输业务均为真实发生,客观上也没有造成国家增值税税款的损失。长沙市中级人民对本案的判决再次从司法实践中证明了刑法第二百零五条属目的犯的结论。

(二)重视防范运输行业挂靠经营的税法风险

在运输、建筑等行业领域,挂靠经营的现象十分普遍,然而其税收风险较大,尤其是在营改增之后,挂靠经营的税收风险管理工作变得尤为重要。被挂靠企业如果不加强对挂靠个人的管理,没有对挂靠人员的财务核算,仅为挂靠人出具加盖公章的空白合同并代开发票的,有可能会被税务机关认定为“开票公司”,存在违背国税总局关于增值税专用发票使用相关规定的风险,严重的将面临被认定为虚开增值税专用发票、用于抵扣税款发票风险。

对于运输企业而言,要逐步转变经营方式,分阶段取消挂靠经营关系,逐步回购挂靠个体运输户实际拥有的车辆,吸纳个体运输户成为企业员工,所实现的经营收入纳入企业收入核算,规范和完善企业的财税管理体制。对于确需要维持挂靠经营关系的,被挂靠企业应与挂靠人员签订规范的挂靠经营协议,制定和完善挂靠经营管理规章制度,确保经营收入与支出统一入账,依法申报各项税款,并做好挂靠人员分成收入的个人所得税代扣代缴义务。

 

小结

虚开增值税专用发票、用于抵扣税款发票罪在性质上属于目的犯的结论越来越多地被我国各地的司法实践所验证。本案与经典的芦才兴虚开用于抵扣税款发票罪案颇为相似,区别在于本案存在真实的货物运输服务,且运输发票均被用于增值税进项税款抵扣。这也进一步说明,尽管虚开的发票被用于增值税进行税额抵扣,但基于开票人、受票人均不具有骗取国家税款的目的,该项虚开行为不以犯罪论处。

作者:刘天永,北京华税律师事务所主任,全国律协财税法专业委员会副主任兼秘书长,法学博士,经济学博士后,税务律师,注册会计师,注册税务师;QQ和个人微信号均为:977962,添加可互动交流。)

应对CRS切勿盲目,先弄清这5个基本法律问题

 

编者按:我国在G20层面承诺将实施OECD制定的《金融账户涉税信息自动交换标准》(AEOI标准),按照时间表,将于2017 年1月1日实施新的账户开户程序,将于2018年9月进行第一次信息交换,届时相关中国个人或机构的海外账户信息将被呈报至中国税务机关。此举给在全球范围内通过境外金融机构进行投资和资产配置,并将收益隐匿在境外金融账户以逃避居民国纳税义务的“富人”带来极大的恐慌。本期为您解读CRS(Common Reporting Standard,中文翻译为“统一报告标准”)执行后,带来的涉税法律风险。

 

面对CRS的一天天临近,各种“筹划方案”纷至沓来,然而CRS从根本上讲是一个严肃的法律问题,比筹划方案更重要的是它的可行性、合法性,这决定其能否落地,且是安全的,否则提供这些方案的人就是极不负责任的。在法律效力适用层级上,虽然国际法优于国内法,但是在涉及到具体法律责任适用依据时,主要是依赖国内税收实体法律、法规。华税结合目前税收法律、法规的规定,对CRS执行将产生的潜在法律风险总结为以下五大方面。

 

  • 税收居民身份界定——CRS实施的基础

核心法律条款:

《个人所得税法》

第一条 在中国境内有住所,或者无住所而在境内居住满一年的个人,从中国境内和境外取得的所得,依照本法规定缴纳个人所得税。

第七条 纳税义务人从中国境外取得的所得,准予其在应纳税额中扣除已在境外缴纳的个人所得税税额。但扣除额不得超过该纳税义务人境外所得依照本法规定计算的应纳税额。

《个人所得税法实施条例》

第二条 税法第一条第一款所说的在中国境内有住所的个人,是指因户籍、家庭、经济利益关系而在中国境内习惯性居住的个人。

第三条 税法第一条第一款所说的在境内居住满一年,是指在一个纳税年度中在中国境内居住365日。临时离境的,不扣减日数。

前款所说的临时离境,是指在一个纳税年度中一次不超过30日或者多次累计不超过90日的离境。

第三十四条 纳税义务人依照税法第七条的规定申请扣除已在境外缴纳的个人所得税税额时,应当提供境外税务机关填发的完税凭证原件。

 

解读1:税收居民判定是开展情报交换的基础

下图是根据AEOI标准开展金融账户涉税信息自动交换的运行图,可以发现税收居民身份的判定是国家(地区)间开展金融账户信息交换的前提,以此确定信息搜集和交换对象,最终把符合条件的金融账户的名称、纳税人识别号、地址、账号、余额、利息、股息以及出售金融资产的收入等信息通过交换,传递给该自然人法律意义上的税收居民国(地区)。

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解读2:具体判断税收居民的标准

税法意义上的居民并非依据国籍标准,税收居民身份判定是按照各国国内法,由于住所、居所、成立地、实际管理机构所在地或者其他类似的标准而进行的税法层面的税收身份界定。实际征管中,对于上述法律和法规中诸如“住所”、“居住满一年”、“中国境内”、“中国境外”、“一次不超过30日”、“多次累计不超过90日”等概念的内涵和外延,国家税务总局等相关机关后续发布了数十个规范性文件以及批复予以明确,投资者应予以关注。

 

解读3:怎么开具《中国税收居民身份证明》?

税收居民身份是企业或者个人享受中国政府对外签署的税收协定(含与香港、澳门和台湾签署的税收安排或者协议)、航空协定税收条款、海运协定税收条款、汽车运输协定税收条款、互免国际运输收入税收协议或者换函待遇的基础。根据最新的颁布并于2016年10月1日实施的国家税务总局公告2016年第40号文,纳税人向税务机关申请开具《税收居民证明》,较原来的规定有5大变化: (1)将开具权限由原市税务机关改为县税务机关。(2)由主管税务机关作出确认的应在10个工作日内办结,需请示上级税务机关的应在20个工作日内办结。(3)取消申请《税收居民证明》时提交的完税证明或说明,对于需要补充提供资料的,主管税务机关应当一次性告知。(4)缔约对方税务主管当局对《税收居民证明》式样有特殊要求的,主管税务机关可根据本《公告》予以办理。(5)五是调整了表格样式。

 

《中国税收居民身份证明》申请表

 

申请人信息:个人:口  企业:口   对《税收居民证明》样式有特殊要求 口

基本信息 申请人名称(姓名):            英文名称(姓名):

通讯地址:

联系电话:

主管税务机关名称:

申请开具《税收居民证明》有关信息 申请年度:

缔约对方国家(地区):

对方纳税人名称:英文:

中文:

对方纳税人识别号:

拟享受协定名称:                    拟享受协定条款:

拟享受协定收入金额:                预计减免税金额:

拟享受协定名称:                    拟享受协定条款:

拟享受协定收入金额:                预计减免税金额:

申请人为个人时填报

 

国籍(地区):                   职业:

身份证件类型:                  身份证件号码:

在中国境内是否有住所:          是:口   否:口

如无住所,申请年度在中国境内是否居住满一年: 是:口   否:口

现住址:

在中国境内居住满5年(含5年): 是:口   否:口

合伙企业名称:                  合伙企业纳税人识别号:

合伙企业所在国家(地区):       合伙企业所在地:

申请人为企业时填报

 

纳税人识别号:

注册登记地:

依据实际管理机构认定的居民企业,批准文号:

实际管理机构所在地:

境内分支机构名称:              所在地:

境外分支机构名称:              所在国家(地区):

合伙企业名称:                  合伙企业纳税人识别号:

合伙企业所在国家(地区):       合伙企业所在地:

 

声明:

我谨在此声明,以上呈报事项真实、准确、无误。

 

申请人或者代理人(签名或者盖章): _________________

日期:_____年___月___日

 

 

解读4:双边税收协定是解决税收居民界定冲突的主要途径

目前各国对税收居民的判定通常采用的有三个标准:(1)住所标准。一般是指一个人固定的或永久性的居住地,源于民法上的概念。在判定住所的客观标准时,多数国家把当事人的家庭(配偶、子女)所在地作为重要的判定标准。(2)居所标准。通常是指一个人连续居住了较长时间但又不准备永久居住的居住地。与住所相比,居所具有两个特点:一是构成了居住时间较长的事实,二是不具有永久居住的意愿。(3)停留时间标准。包括中国在内的许多国家规定,一个人在本国尽管没有住所或居所,但在一个所得年度中在本国实际停留的时间较长,超过了规定的天数,则也要被视为本国的居民。由于各国国内税收法律对税收居民的法律界定标准不一,在涉及双边涉税事项时,有可能产生冲突,这时需要借助于两国已经签署的避免双重征税协定来解决,截止到2016年上半年,中国已签订双边税收协定、安排和协议104个。

 

  • 自然人纳税人识别号制度——将与CRS形成合力

核心法律条款

《税收征收管理法修订草案(征求意见稿)》(2015.1.5)

第八条  国家施行统一的纳税人识别号制度。

第十八条  纳税人识别号由税务机关统一登记管理。

自然人纳税人或者其扣缴义务人应当自首次纳税义务发生之日起,法律、行政法规规定的纳税申报期限届满前,向税务机关申报,税务机关登录其纳税人识别号。

解读1:新征管法将与CRS形成合力

新的《税收征管法》自启动修改以来,历经数次征求意见,目前已经进入最后阶段,修订草案一旦提交全国人大审议通过,将很快实施。与此同时,根据中国政府的承诺时间表,2018年9月后,依照CRS规则,中国个人及其控制的公司,在参与国或地区开设的银行账户信息,将会自动呈报于中国税务机关,于此同时,其他参与国或地区也将自动收到由中国提供的信息。届时,CRS势必与纳税人识别号等新的税收征管新举措形成针对个人的征管合力。

解读2:将大大提升税务机关涉税信息搜集能力

目前,许多国家已经建立了自然人纳税人识别号制度,自然人纳税人都有唯一的且终身不变的纳税人识别号。税务机关通过管理和控制纳税识别号来掌握每个纳税人的纳税情况,这些国家的成熟做法,为我国完善税收征管提供了有益的借鉴。

解读 3:纳税人识别号的功能不限于征税

在美国,《国内收入法典》规定社会保险号码作为公民个人缴纳税款的 认证号码。纳税人自己申请识别号, 随机产生,自然人有此号后才能领取社会保障金。在澳大利亚,纳税人识别号即税收档 案号(TFN),是唯一且随意生成的9位 号码,在就业或者填报申报单的时候, 自然人都要申请识别号。如果没有识 别号,雇主必须适用较高的边际税率 代扣代缴个人所得税,要获得政府的 福利,则必须拥有税收档案号(TFN)。

三、个人纳税申报义务、追征期限、滞纳金

核心法律条款:

《个人所得税法》

第九条 从中国境外取得所得的纳税义务人,应当在年度终了后三十日内,将应纳的税款缴入国库,并向税务机关报送纳税申报表。

《个人所得税法实施条例》

第三十六条 纳税义务人有下列情形之一的,应当按照规定到主管税务机关办理纳税申报:

(一)年所得12万元以上的;

(二)从中国境内二处或者二处以上取得工资、薪金所得的;

(三)从中国境外取得所得的;

(四)取得应纳税所得,没有扣缴义务人的;

(五)国务院规定的其他情形。

  年所得12万元以上的纳税义务人,在年度终了后3个月内到主管税务机关办理纳税申报。

纳税义务人办理纳税申报的地点以及其他有关事项的管理办法,由国家税务总局制定。

《税收征管法》

第二十五条 纳税人必须依照法律、行政法规规定或者税务机关依照法律、行政法规的规定确定的申报期限、申报内容如实办理纳税申报,报送纳税申报表、财务会计报表以及税务机关根据实际需要要求纳税人报送的其他纳税资料。

第三十二条 纳税人未按照规定期限缴纳税款的,扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的,税务机关除责令限期缴纳外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。

第五十二条 因税务机关的责任,致使纳税人、扣缴义务人未缴或者少缴税款的,税务机关在三年内可以要求纳税人、扣缴义务人补缴税款,但是不得加收滞纳金。

因纳税人、扣缴义务人计算错误等失误,未缴或者少缴税款的,税务机关在三年内可以追征税款、滞纳金;有特殊情况的,追征期可以延长到五年。

对偷税、抗税、骗税的,税务机关追征其未缴或者少缴的税款、滞纳金或者所骗取的税款,不受前款规定期限的限制。

 

解读 1:跨境个人税收征管是世界性难题,CRS产生有其必然性

与境内交易不同,跨境交易的信息不宜掌握,或者情报交换成本特别大(启动程序要求高、周期长),长期以来,对于跨境个人税收的征管都是一个难题。相应的,税收征管立法也明显滞后,反过来又制约税收征管。近年来,国际经济的一体化向纵深发展,以中国为例,数以千万计的高净值人群,在全球范围内通过境外金融机构进行投资和资产配置,并将收益隐匿在境外金融账户以逃避居民国纳税义务的现象愈发严重。在此背景下,各国在加强税收征管合作方面达成空前的一致。

解读2:申报纳税义务以及免责期限

纳税期限,是税法规定的纳税人应当向国家缴纳税款的时限。纳税期限是法定期限,纳税人发生应税行为后必须按该期限履行纳税义务,如纳税人未能按期缴纳税款,则应依法对其加收法定比例的滞纳金。目前,对于由于税务机关征管疏漏,导致的未申报纳税,设置了一个三年的追征期,同时规定不得向纳税人加收滞纳金。而由于纳税人的疏漏导致的欠税,一般追征期为3年,涉及金额较大,10万元以上,可延长至5年。当然,现实情况可能会更加复杂,比如双方都有责任,或者双方都没有主管过错责任,需要结合实际情况判断。

解读3:自行申报将逐步落地

目前国家已经启动个人所得税综合与分类相结合的税制改革,并计划于十三五期间完成,从国外经验来看,未来个人所得税自行申报将是大势所欲。国家税务总局也曾于2006年颁布《个人所得税自行纳税申报办法(试行)》 (国税发〔2006〕162号),但是由于相关涉税信息搜集能力不足,目前包括12万以上自行申报的人数还非常少。后续,随着纳税人识别号,CRS等新制度的落地,自然人自行申报将逐步落地。

 

四、对抗CRS,小心这些行政责任处罚

 

核心法律条款:

《税收征管法》

第六十二条 纳税人未按照规定的期限办理纳税申报和报送纳税资料的,或者扣缴义务人未按照规定的期限向税务机关报送代扣代缴、代收代缴税款报告表和有关资料的,由税务机关责令限期改正,可以处二千元以下的罚款;情节严重的,可以处二千元以上一万元以下的罚款。

第六十三条 纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证,或者在账簿上多列支出或者不列、少列收入,或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报,不缴或者少缴应纳税款的,是偷税。对纳税人偷税的,由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金,并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

第六十四条 纳税人、扣缴义务人编造虚假计税依据的,由税务机关责令限期改正,并处五万元以下的罚款。

纳税人不进行纳税申报,不缴或者少缴应纳税款的,由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金,并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款。

第六十五条 纳税人欠缴应纳税款,采取转移或者隐匿财产的手段,妨碍税务机关追缴欠缴的税款的,由税务机关追缴欠缴的税款、滞纳金,并处欠缴税款百分之五十以上五倍以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

第六十八条 纳税人、扣缴义务人在规定期限内不缴或者少缴应纳或者应解缴的税款,经税务机关责令限期缴纳,逾期仍未缴纳的,税务机关除依照本法第四十条的规定采取强制执行措施追缴其不缴或者少缴的税款外,可以处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款。

 

解读1:税务机关处罚自由裁量权过大

与民事责任、刑事责任相区别,行政处罚的种类有:警告、罚款、行政拘留、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照等。税收征管法上述条款,如果按照行为人行为发展阶段可以分为三个层面的行政责任:(1)未按期申报行政责任,对应62条、64条、68条;(2)逃避追缴税款,对应65条;(3)偷税,对应63条。可见,对应的行政责任主要为罚款,“百分之五十以上五倍以下的罚款”,税务机关具有很大的自由裁量权。

解读2:认定“偷税”应具有主观故意性

《征管法》第六十三条可以看出,对偷税的界定采用描述具体手段、方法方式,于是有人提出提出偷税不需要有主管故意性。华税认为这种判断不够恰当:(1)主观故意有两种表现形式,即希望和放任,很多偷税行为人尽管没有积极主动去“偷税”,但是明显抱着积极追求和听之任之的心理态度,实质上也是故意。(2)征管法对过失行为做出了专门规定,同时,对偷税手段的描述具有明显的主管故意的心理描述。因此,纳税人没有主管故意,不能认定为偷税。    解读3:新征管法将“偷税”更名为“逃避缴纳税款”

偷税属于最为常见的涉税违法行为,按照未来税收征管法的规定,将“偷税”改为“逃避缴纳税款”,以实现与刑法上一致。

 

五、最后的底线,不能触及的刑事责任

核心法律条款:

《刑法》

第二百零一条 【逃税罪】纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
有第一款行为,经税务机关依法下达追缴通知后,补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的,不予追究刑事责任;但是,五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。

第二百零三条 【逃避追缴欠税罪】纳税人欠缴应纳税款,采取转移或者隐匿财产的手段,致使税务机关无法追缴欠缴的税款,数额在一万元以上不满十万元的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处欠缴税款一倍以上五倍以下罚金;数额在十万元以上的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处欠缴税款一倍以上五倍以下罚金。

 

解读1:刑事责任界定标准

传统犯罪构成理论认为,犯罪构成应符合四要件——犯罪客体、客观方面、主体、主观方面。近年来,我国更倾向于“三要件说”——犯罪构成要件该当性、违法性和有责性组成的三阶层递进式。(1)犯罪构成该当性。即所发生的事实与刑法条文规定的内容要相一致。(2)违法性。违法性要求犯罪行为不仅是符合构成要件的行为,而且实质上是法律所不允许的行为,即必须是违法的行为。违法性的判断标准在于是否有违法阻却事由,一般包括正当防卫、紧急避险、法令行为、被害人承诺等。(3)有责性。能够就满足该当性和违法性条件的行为对行为人进行非难和谴责,主要从行为人的刑事责任能力、犯罪故意或者过失等方面考察,有两种阻却事由,一是违法性认识,二是缺乏期待可能性。因此,判断纳税人是否触犯刑事责任,需要严格依据相应的法律和证据规则等。

与此同时,需要注意的是,我国针对逃税罪的入刑标准采取了“数额”+“比例”的双重原则,相比较与单纯的金额标准,更加符合实际和公平原则。

 

解读2:关注“免刑”条款

涉税刑事领域有一个重要的规定,就是给予一次“免刑”的特殊待遇。其适用条件包括:(1)已经触犯逃税罪;(2)及时补缴应纳税款,缴纳滞纳金;(3)已受行政处罚的。符合条件者,可以不予追究刑事责任。同时,针对“五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚”的情形进行了排除。

 

解读3:历史遗留税务问题能否免刑?

由于各国政治经济制度、经济体量等千差万别,各国执行CRS的意愿和执行保障力也不一样,部分国家在提供情报时给予经济发展的考虑可能会要求对方国家提供刑事豁免,以保护该国投资者的安全和积极性。而从目前我国刑法的规定来看,对于偷逃税是可以无限期追究责任的。

 

 

 

“世上只有两件事不可避免,死亡和纳税”。富兰克林的这句名言,如果说以前更多的只是说说罢了,那么,CRS、自然人纳税人识别号等新制度落实后,可能中国人就会有切身的体会了。

 

 

 附:CRS全球动态(201611-12月)

 

2016年12月13日,冰岛与新加坡签署自动交换金融账户信息主管当局协议,按照OECD《自动交换金融账户信息多边主管当局协议(2014)》的要求,规定信息交换的时间和具体内容。

2016年11月24日和12月5日荷兰与新加坡签署自动交换银行账户税收信息主管当局协议,确定信息交换的内容和时间。

2016年12月1日,《多边税收征管互助公约》(2010修订)在以色列、列支敦士登生效,并将于2017年1月1日起执行。注:以色列于、列支敦士登分别于2015年11月24日、2013年11月21日签署加入该公约。

2016年11月26日,加拿大与新加坡签署自动交换信息主管当局协议,规定了交换信息的具体时间、内容等。

2016年11月23日,瑞士联邦委员会通过《国际税收信息自动交换条例》,并将于2017年1月1日生效。条例规定了实施《国际税收信息自动交换联邦法案》(AEOI Act)的技术性条款,并明确联邦税务局履行税收信息自动交换的职责。注:《国际税收信息自动交换联邦法案》(AEOI Act)于2015年12月获瑞士联邦议会通过,将于2017年1月1日生效。AEOI Act规定瑞士将从2017年开始收集相关数据并于2018年进行信息交换。此外,2015年12月瑞士联邦议会也批准瑞士加入《多边税收征管互助公约》,至今瑞士已与欧盟签署税收信息自动交换协议,也与印度、加拿大、韩国、日本等多个国家达成税收信息自动交换共识。

2016年11月22日,瑞士与印度签署自动交换税收信息联合申明,双方都计划自2018年开始收集数据,并于2019年开始自动交换税收信息,落实自动交换金融账户信息的多边主管当局协议。

2016年11月22日,芬兰与新加坡签署自动交换信息主管当局协议,双方将按OECD《自动交换信息协议(2014)》要求的时间和内容交换信息。

2016年11月18日,瑞士分别与巴西、墨西哥和乌拉圭签署自动交换信息联合声明,将从2018年开始收集数据信息,2019年实施交换。

2016年11月16日,阿根廷与瑞士在布宜诺斯艾利斯签署并发布自动交换信息联合申明。根据两国在“全球税收论坛”的承诺,两国将从2018年开始收集信息,并于2019年开始信息交换。

2016年11月15日,意大利参议院批准与摩纳哥在2015年3月2日签署的税收信息交换协议。

2016年11月10日,比利时议会批准了与开曼群岛、根西岛签署的税收信息交换协议,并提交国王签署。注:这两个信息交换协议分别签署于2014年4月24日和9月25日。

2016年11月3日,意大利与新加坡签署主管当局协议,按照OECD《自动交换金融账户信息多边主管当局协议》的要求,确定双方自动交换信息的具体内容和时间等。

2016年11月3日,意大利以210号法令的方式通过与列支敦士登签署的税收信息交换协议,并于11月22日在273号法律公报公布。注:该协议于2015年2月26日签署,2015年6月12日已得到列支敦士登批准。

2016年11月2日,沙特阿拉伯签署加入OECD倡导的“多边主管当局协议”(MCAA),将按国际标准参与自动交换税收信息。

 

 

作者:刘天永,北京华税律师事务所主任,全国律协财税法专业委员会副主任兼秘书长,法学博士,经济学博士后,税务律师,注册会计师,注册税务师;QQ和个人微信号均为:977962,添加可互动交流。)

企业投资未完全到位情形下利息支出税前扣除的风险,您关注了吗?

 

编者按:2013年修改后的公司法废止了公司设立的法定最低注册资本额及出资期限的规定,全面推行注册资本认缴制。通常情况下,股东将仅需依照公司章程关于出资金额及期限的有关约定缴纳资本即可,也无需提交验资证明。在公司注册资本尚未缴足的情况下,公司取得借款资金进行经营活动并发生利息费用的,是否可以足额进行税前扣除?税务机关是否有权进行纳税调整?这一问题往往容易被企业财务管理人员忽略。本文就企业实缴资本低于认缴资本情形下利息支出税前扣除的问题进行简要分析。

一、案例引入

甲公司于2014年4月1日领取营业执照,注册资本1200万元,三名自然人股东A、B、C分别认缴400万元。根据甲公司公司章程约定,A、B、C三人于2014年4月1日各缴纳资本300万元,并应于2015年4月1日分别各自缴纳资本25万元、于2016年4月1日分别各自缴纳资本25万元、于2017年4月1日分别各自缴纳资本25万元、于2018年4月1日分别各自缴纳资本25万元;股东可以提前缴纳上述约定的资本。

2014年4月1日,甲公司的实收资本900万元。2014年5月1日,甲公司取得乙金融机构一年期贷款500万元,月息2.5万元;2014年7月1日,A主动缴纳资本100万元;2014年10月1日,甲公司取得丙金融机构一年期贷款200万元,月息1万元。2014年度,甲公司共发生利息费用支出23万元。甲公司财务人员将23万元利息费用支出列入财务费用予以税前扣除。

二、甲公司2014年度列支的利息费用支出可能面临调整风险

根据《国家税务总局关于企业投资者投资未到位而发生的利息支出企业所得税前扣除问题的批复》(国税函[2009]312号)的规定,“根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第二十七条规定,凡企业投资者在规定期限内未缴足其应缴资本额的,该企业对外借款所发生的利息,相当于投资者实缴资本额与在规定期限内应缴资本额的差额应计付的利息,其不属于企业合理的支出,应由企业投资者负担,不得在计算企业应纳税所得额时扣除。”据上述规定,企业存在实缴资本额低于应缴资本额的情形利用借贷资金进行经营活动产生利息费用支出的,实缴资本额与应缴资本额的差额部分对应的利息费用支出不属于企业所得税法实施条例第二十七条所规定的“合理的”支出,不允许税前扣除。

在2014年度内,甲公司的实收资本为1000万元,与其应缴资本额1200万元的差额为200万元。因此,根据国税函[2009]312号的上述规定,甲公司在2014年度内发生的利息费用支出很可能面临部分不允许税前扣除的纳税调整风险。

三、甲公司2014年度不允许税前列支利息费用支出的计算方法

假定甲公司2014年度发生的利息费用支出确实存在不合理的问题,那么如何计算甲公司2014年度不允许税前扣除的利息支出金额呢?国税函[2009]312号也给出了具体的计算方法和公式。国税函[2009]312号规定,“具体计算不得扣除的利息,应以企业一个年度内每一账面实收资本与借款余额保持不变的期间作为一个计算期,每一计算期内不得扣除的借款利息按该期间借款利息发生额乘以该期间企业未缴足的注册资本占借款总额的比例计算。公式为:

企业每一计算期不得扣除的借款利息=该期间借款利息额×该期间未缴足注册资本额÷该期间借款额

企业一个年度内不得扣除的借款利息总额为该年度内每一计算期不得扣除的借款利息额之和。”

上述规定较为抽象,难以理解。在规定中的公式中,要特别注意“该期间未缴足注册资本额÷该期间借款额”的概念,也就是未缴足资本额占借款额的比重,即如果在某一利息计算期内,未缴足资本额大于该期间借款金额的,那么该期间的利息支出全部无法扣除;如果在某一利息计算期内,未缴足资本额小于该期间借款额的,那么税务机关将会认为企业利用借款充当注册资本来使用,对于借款额中属于未缴足注册资本的部分所产生的利息支出不允许扣除。

笔者简单总结后认为应分四步来进行计算,即:

(1)按照实收资本和借贷资金的余额变化确定利息计算期;

(2)计算每个计算期内未缴足资本额;

(3)计算每个计算期内各期利息;

(4)按照公式计算不得扣除的利息。

结合前述甲公司2014年度的实收资本及借款情况,甲公司不得税前扣除的利息费用支出金额计算步骤如下:

1、确定利息计算期:

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如上图所示,根据甲公司2014年度的实收资本余额及借款余额变化,确定三个利息计算期,分别为2014年5月1日至2014年6月30日;2014年7月1日至2014年9月30日;2014年10月1日至2014年12月31日。

2、计算每个计算期内未缴足资本额:

计算结果如下表格所示。

利息计算期 注册资本 实收资本 未缴足资本额
2014.05.01-2014.06.30 1200 900 300
2014.07.01-2014.09.30 1000 200
2014.10.01-2014.12.31 1000 200

3、计算每个计算期内各期利息:

计算结果如下表格所示。

利息计算期 借款额 借款利息 计算过程
2014.05.01-2014.06.30 500 5 2.5×2
2014.07.01-2014.09.30 500 7.5 2.5×3
2014.10.01-2014.12.31 700 10.5 2.5×3+1×3

4、按照公式计算不得扣除的利息:

甲公司2014年度第一利息计算期内不得扣除的利息=5×300÷500=3;

甲公司2014年度第二利息计算期内不得扣除的利息=7.5×200÷500=3;

甲公司2014年度第三利息计算期内不得扣除的利息=10.5×200÷700=3。

2014年度甲公司不得扣除的利息=3+3+3=9万元。

综上所述,甲公司财务人员将23万元的利息支出全部列支2014年度的企业所得税税前扣除存在着被调减9万元应纳税所得额的风险。

四、对国税函[2009]312号文的评析

(一)内外资企业“公司法”分制导致出资期限存在差异

在我国,内外资企业的公司法渊源一直具有两套相对独立的法律体系。在二十世纪末,我国外资企业的投资方可以根据合资协议、合营协议的约定分期缴纳注册资本,而内资企业在设立登记前股东必须实际缴足注册资本。

如规范内资企业的1993年《公司法》第二十七条规定,“股东的全部出资经法定的验资机构验资后,由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记,提交公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件。……公司登记机关对符合本法规定条件的,予以登记,发给公司营业执照;对不符合本法规定条件的,不予登记。”1987年国务院颁行的《中外合资经营企业各方出资的若干规定》(2014年失效)第四条规定,“合营各方应当在合营合同中订明出资期限,并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。……合营合同中规定分期缴付出资的,合营各方第一期出资,不得低于各自认缴出资额的15%,并且应当在营业执照签发之日起三个月内缴清。”

(二)“以借款取代资本”的避税安排始于外资企业

在近年来的公司法改革之前,我国的内资企业不会存在分期缴纳注册资本的问题,企业在设立之前必须由股东足额缴足资本,这也就在内资企业中不存在所谓“实缴资本与应缴资本之差额对应利息支出的税前扣除”的问题。然而,我国的中外合资经营企业、中外合作经营企业及外资企业均可以由投资方分期缴纳资本,彼时外资企业借鉴了“资本弱化”的避税思路,采取了以借款替代注册资本的方式筹集经营资金,获取了利息费用税前扣除的“红利”。

因此,为了妥善处理外资企业的这一避税方法,国家税务总局曾就外资企业以借款取得资本的避税安排专门作出过规定,即《国家税务局关于外商投资企业利息列支问题的批复》(国税函发[1991]326号)。该文规定,“投资者在规定期限内未缴足其应缴资本额的外商投资企业,对外借款所发生的利息,相当于投资者实缴资本与在规定期限内应缴资本的差额应计付的利息,在计算企业应纳税所得额时,不予列支。”但是,该文没有明确规定不得扣除的利息支出的计算方法。

(三)内资企业的公司法改革逐渐消除关于出资期限的差异

2005年,全国人大常委会对《公司法》中关于注册资本的有关规定进行了较大程度的改革,首先肯定了注册资本的认缴属性,大幅降低了法定最低注册资本金,同时也规定了公司的注册资本可以分期缴足。如2005年《公司法》第二十六条规定,“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足。”至此,无论是内资企业还是外资企业,注册资本的认缴制在一定程度上得到认可,且都可以分期实际缴纳注册资本。在2013年,《公司法》再度修订,基本确立了注册资本认缴制,废止了出资期限和最低注册资本金的规定,这也使得内资企业的注册资本金制度反而比外资企业的规定更为灵活和松弛。

因此,从2005年开始,在我国的部分内资企业中也出现了利用以借款取代资本的方式实现利息费用税前扣除的避税安排。2009年,国家税务总局借答复大连市国税局的契机以批复的形式将这一问题进行明确规定,实际上起到了统一内外资企业具体规定的作用,并且给出了具体的计算方法,在一定程度上增强了可操作性。

小结

在企业注册资本认缴制下,企业往往存在实收资本低于认缴资本的情况,企业利用借贷资金进行生产经营活动产生的利息费用支出可能面临被纳税调整的风险。尽管国税函[2009]312号文为企业埋藏下了税收隐患,但由于现实中借贷资金往来交易复杂等原因,税务机关的执法风险同样存在。

处理决定作出一年后,申请人成功提起复议申请案

编者按:根据我国现行法律文件的规定,税务行政复议的期限是自具体行政行为做出之日起60日内,那么,如果复议申请人超出60日复议期限,就丧失复议救济的权利吗?发生纳税争议时,60日的期限规定,是从具体行政行为做出之时起计算,还是从税款缴清之日起计算呢?本期华税选取一则案例,案中的申请人在超出60日复议期限后,复议机关以“未在法定期限内提出复议”为由,驳回复议申请,但申请人就该复议决定向法院提起行政诉讼后,法院撤销了复议机关的决定,申请人成功申请行政复议。那么案情是如何反转的,这又为纳税人提供怎样的借鉴,为税务律师办案提供怎样的启示呢?敬请读者关注案件详情与下文分析。

一、案情简介

宁波亿泰控股集团股份有限公司(以下简称亿泰)于2014年2月21日收到宁波市国家税务局第三稽查局(以下简称国税稽查三局)做出的甬国税稽三处(2014)5号《税收处理决定书》,认定亿泰获取的出口退税应予驳回,应追缴已退税款25615391.31元。限亿泰自收到该决定书之日起15日内到宁波市北仑区(开发区)国家税务局办税服务厅将上述款项及滞纳金缴纳入库,并按照规定进行相关账务调整。并告知亿泰可自税款缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向宁波市国家税务局申请行政复议。

2014年5月22日,原宁波市对外贸易合作局向商务部递交《关于要求协调解决宁波亿泰控股集团股份有限公司出口退税问题的请示》。2014年6月3日,商务部财务司向国家税务总局货物和劳务税司发出《关于商情解决宁波亿泰控股集团股份有限公司出口退税有关问题的函》。2014年7月30日、9月22日,原宁波市对外贸易合作局和宁波经济技术开发区管委会共同向宁波市人民政府报送《关于要求协调宁波亿泰控股集团股份有限公司出口退税有关问题的请示》。2014年12月起,宁波市商务委员会、宁波经济技术开发区管委会有关领导多次与宁波市国家税务局及国税稽查三局协调沟通。2015年3月11日,亿泰向宁波市国家税务局提交了《关于请求解决我公司出口退税问题的情况汇报》。2015年9月10日,亿泰向国税稽查三局递交《法律意见书》。

2015年9月23日,国税稽查三局通过中国工商银行股份有限公司宁波市分行扣划亿泰税款25615391.31元。2015年11月9日亿泰向宁波市国税局申请行政复议,2015年11月13日,宁波市国税局作出甬国税复通字(2015)第2号行政复议补正通知,告知亿泰于2015年11月20日前补正材料。亿泰于2015年11月27日向被告递交了补正材料。2015年11月20日,宁波市国税局以亿泰“未在法定申请期限内提出复议申请”为由,对亿泰复议申请不予受理。

亿泰不服宁波市国家税务局税务行政复议决定,于2015年12月1日向宁波市江东区人民法院提起行政诉讼。最终,法院判决撤销宁波市国税局于2015年11月20日作出的甬国税复不受(2015)2号行政复议不予受理决定。

二、华税分析

(一)本案中,复议机关未明确告知复议期限起算时点,亿泰超过法定期限提起行政复议,具有正当理由

本案中,国税稽查三局在作出的行政决定中,告知亿泰:必须先缴纳税款及滞纳金或者提供担保,然后可自税款缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向宁波市国家税务局申请行政复议。因国税稽查三局于2015年9月23日,通过中国工商银行股份有限公司宁波市分行扣划亿泰税款25615391.31元,即于2015年9月23日税款才缴清。亿泰于2015年11月9日向宁波市国税局申请行政复议,还在六十日复议期间之内。宁波市江东区人民法院认为,“根据‘行为必有救济’的原则,行政机关作出的行政决定应当告知当事人相关提起救济的权利,且该告知内容应当是明确的,不能产生其他理解。本案中,国税稽查三局在作出的行政决定中,未明确告知提起行政复议的具体起算点,致使原告方对提起行政复议的起算点产生误解,即认为可自款项缴清之日起六十日内申请行政复议。因行政机关对复议期限交代不明导致超出提起行政复议期限的,可以认定其提起行政复议超期有正当理由。”

《行政复议法》第九条规定,“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请。”而《税务行政复议规则》第三十三条第二款又规定,“申请人按照前款规定申请行政复议的,必须依照税务机关根据法律、法规确定的税额、期限,先行缴纳或者解缴税款和滞纳金,或者提供相应的担保,才可以在缴清税款和滞纳金以后或者所提供的担保得到作出具体行政行为的税务机关确认之日起60日内提出行政复议申请。”依据《税务行政复议规则》第三十三条第二款的表述,税务机关所做的《税务处理决定书》一般表述为,“你(单位)若同我局在纳税上有争议,必须先依照本决定的期限缴纳税款或者提供相应的担保,然后可自上述款项缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向XX税务局申请行政复议。”本案中,由于税务机关在相关法律文书中告知亿泰六十日行政复议期限的起算时点为税款缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日,导致亿泰认为行政复议期限应于税务机关2015年9月23日通过中国工商银行扣划税款之日起算,其于2015年11月9日提起行政复议系由于税务机关告知不明确,其超过复议期限具有正当理由。

(二)亿泰在相关文书送达后积极行使救济权利,超过法定期限提起行政复议,具有正当理由

行政复议相关法律、法规规定的提政复议申请期限,其目的是为了督促行政相对人及时行使复议救济权,即‘权利不得沉睡’,对于不及时主张救济的,若超过复议期限则不应给予其提起行政复议的资格。对于《中华人民共和国行政复议法》第九条规定,“因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。”

本案中,亿泰在国税稽查三局作出处理决定及送达之后,多次通过原宁波市对外贸易合作局(宁波市商务委员会)、宁波经济技术开发区管委会向税务部门反映情况、提出意见,且原宁波市对外贸易合作局(宁波市商务委员会)、宁波经济技术开发区管委会亦要求亿泰等待协调处理结果,直至亿泰出口退税款被税务部门强行扣划,亿泰系在积极主动的行使自己的救济权利。华税律师认为,目前并没有法律文件对税务行政复议期限继续计算的情形做出规定,在该案当中,法院认定亿泰与多个政府机关部门沟通的行为构成“超出期限的正当理由”,依据《行政复议法》第九条第二款的规定继续计算期限。对于纳税人的法律救济权利的保护具有重大意义。

小结:

发生纳税争议时,由于目前税法中的“纳税前置”及“复议前置”两个前置制度,纳税人常常无法在法定期限内提起法律救济而丧失救济权。本案法院从行政复议申请期限的立法目的出发,认定纳税人具有“正当理由”申请期限自障碍消除之日起继续计算,以保护纳税人的法律救济权。虽然我国不是判例法国家,但是,该案的裁判在纳税人争取权益时仍具有一定的借鉴意义。

作者:刘天永,北京华税律师事务所主任,全国律协财税法专业委员会副主任兼秘书长,法学博士,经济学博士后,税务律师,注册会计师,注册税务师;QQ和个人微信号均为:977962,添加可互动交流。)

“税警联合、纪税联动”来势汹汹,法律上该怎么看?

 

编者按:2016年5月24日在国家税务总局举行“公安部派驻国家税务总局联络机制办公室”揭牌仪式,此举是公安部、国家税务总局贯彻落实中央《深化国税、地税征管体制改革方案》的重要举措,标志着警税协作防范和打击涉税违法犯罪进入了新的阶段。启动新的派驻联络机制办公室,标志着公安、税务机关形成了常态化、制度化、规范化的派驻工作机制,为新形势下开创两部门协作配合的新局面提供了强有力的保障。各地也纷纷成立“税警联合办公室”,本期华税从法律角度为您解读。

 

近期,包括北京、广州、厦门、南京等各大城市纷纷设立“税警联合办公室”,剑指涉税刑事犯罪。由于涉税行政违法和刑事违法的在法律程序、证据收集、性质界定、法律后果等方面均存在明显差异,税警合作在打击涉税犯罪的同时,也需要理清一些基础法律问题。

 

一、“税警联合”剑指三大涉税犯罪

目前重大虚开增值税专用发票、出口骗税等一直是税警联合打击的重点。根据税务总局披露的信息,2015年,公安部、税务总局两部局通过深度合作,成功查办了一系列重大涉税案件,在打击虚开增值税专用发票方面,查处案值超亿元的大要案件144起,查补收入46亿元;在打击出口骗税方面,抓捕犯罪嫌疑人310人,挽回税款损失91.4亿元;在打击发票违法犯罪活动方面,共捣毁制售假发票窝点2678个,打掉作案团伙382个,抓获犯罪嫌疑人5207人,缴获非法发票3129万份。

除了上述重点打击的涉税犯罪外,根据我国《刑法》201条至212条,“危害税收征管罪”章节涉及的罪名有:(1)逃税罪;(2)抗税罪;(3)逃避追缴欠税罪;(4)骗取出口退税罪、偷税罪;(5)虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪;虚开发票罪;(6)伪造、出售伪造的增值税专用发票罪;(7)非法出售增值税专用发票罪;(8)非法购买增值税专用发票、购买伪造的增值税专用发票罪;虚开增值税专用发票罪、出售伪造的增值税专用发票罪、非法出售增值税专用发票罪;(9)非法制造、出售非法制造的用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪;非法制造、出售非法制造的发票罪;非法出售用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪;非法出售发票罪;(10)盗窃罪、诈骗罪;持有伪造的发票罪。

 

二、公安机关的管辖权限

根据我国《刑事诉讼法》第十八条的规定,除法律另有规定外,“刑事案件的侦查由公安机关进行”。此外,公安部曾于2004年颁发过规范性文件《公安机关办理危害税收征管刑事案件管辖若干问题的规定》(公通字[2004]12号)用于具体指导公安机关处理涉税刑事案件:

比如,针对“虚开增值税专用发票”犯罪,该文件明确规定:(1)为他人虚开案件,由开票企业税务登记机关所在地县级以上公安机关管辖;为自己虚开案件、让他人为自己虚开案件,由受票企业税务登记机关所在地县级以上公安机关管辖;介绍他人虚开案件,可以与为他人虚开案件、让他人为自己虚开案件并案处理。(2)对于自然人实施的前款规定的虚开案件,由虚开地县级以上公安机关管辖。如果几个公安机关都有权管辖的,由最初受理的公安机关管辖;必要时,可以由主要犯罪地县级以上公安机关管辖。(3)对为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开等几种情况交织在一起,且几个公安机关都有权管辖的,由最初受理的公安机关管辖;必要时,由票源集中地或虚开行为集中企业的税务登记机关所在地县级以上公安机关管辖。

针对骗取出口退税案,由骗取出口退税地县级以上公安机关管辖,其他涉案地公安机关予以配合。
对于相关涉税刑事案件,如果由犯罪嫌疑人居住地公安机关管辖更为适宜的,由犯罪嫌疑人居住地县级以上公安机关管辖。凡是属予重大涉外犯罪、重大集团犯罪和下级公安机关侦破有困难的严重刑事案件,由地(市)级以上公安机关管辖。
三、须严格按照《刑法》定罪量刑

不同责任类型对应不同的法律部门,法律体系的日益复杂化、不同法律部门之间的交叉使得一个行为或者事实往往涉及多个法律部门,所对应的法律后果也呈现出不同的法律责任形式,发生责任的聚合或者竞合关系。

刑事责任与行政责任的聚合,是指行为人的同一违法行为具有刑事与行政双重违法性,且同时具备二者不同性质法律责任的构成要件,而由行为人同时承担刑事与行政两种不同性质法律责任的情形。以虚开增值税专用发票罪为例,某公司实施虚开增值税专用发票行为,一方面违反了我国税收方面的行政法律法规,另一方面又违反了刑法,符合虚开增值税专用发票罪的犯罪构成要件,因此,该公司既要承担行政违法责任,又要承担刑事责任。

但是对于行政责任和刑事责任的界定需要严格按照相应的法律部门的规定进行。同样是一个涉税违法行为和法律事实,由于维护的法益不同,立法原理不同,违法者面临的惩处不同,行政违法和刑事犯罪的口径和标准是不一样的,如果一个人没有主观上的偷逃税的故意,是不能认定为触犯刑法的。

 

 

四、税警联合,要做好“证据转化”

基于行政责任和刑事责任认定的不同法律后果,税警联合中,要处理好税务机关搜集的相关证据的转化问题。根据2012年新修订的《人民检察院刑事诉讼规则》第六十四条,行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据证据材料,应当以该机关的名义移送,经人民检察院审查符合法定要求的,可以作为证据使用。行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的鉴定意见、勘验、检查笔录,经人民检察院审查符合法定要求的,可以作为证据使用。

 

五、定罪量刑应符合法定程序和规则

依据《刑事诉讼法》的规定,经过公安机关侦查的案件要移交检察院审查起诉。如果检察院认为证据不足,可以退回公安机关或者自行补充侦查,两次补充侦查后仍然证据不足的,检察院应当做不起诉决定人民检察院审查案件,可以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料;认为可能存在以非法方法收集证据法定情形的,可以要求其对证据收集的合法性作出说明。人民检察院审查案件,对于需要补充侦查的,可以退回公安机关补充侦查,也可以自行侦查。
对于补充侦查的案件,应当在一个月以内补充侦查完毕。补充侦查以二次为限。补充侦查完毕移送人民检察院后,人民检察院重新计算审查起诉期限。对于二次补充侦查的案件,人民检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件的,应当作出不起诉的决定。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2016中国税法论坛实录①:全国律协何勇秘书长开幕式致辞

 

 

9:00-9:30,开幕式,致辞嘉宾:

  • 何 勇(中华全国律师协会秘书长)
  • 李林军(中国注册税务师协会副会长兼秘书长)
  • 刘剑文(北京大学教授,中国财税法学研究会会长)
  • 姜 信(北京注册税务师协会会长、原北京市国税局副局长)

主持人:刘天永(中华全国律师协会财税法专业委员会副主任兼秘书长、华税律师事务所主任)

 

刘天永(主持人)

各位领导,各位来宾,新闻界的朋友们:

大家上午好!

我是北京华税律师事务所主任刘天永,受2016中国税法论坛组委会的委托主持本次论坛的开幕式。

由中华全国律师协会与中国注册税务师协会联合主办,中华全国律师协会财税法专业委员会、中国政法大学财税法研究中心、华税律师事务所、华税税务师事务所有限公司、中瑞岳华税务师事务所有限公司共同承办的“2016中国税法论坛暨第五届中国税务律师和税务师论坛”,今天顺利开幕了。

本届论坛主题是“供给侧改革:财税共治与涉税服务升级”,今天出席论坛的有500多位来自政府机关、行业协会、高等院校、企业、律师事务所、税务师事务所等税法理论与实务界的专业人士及新闻媒体的各界朋友们。

论坛在筹办过程中,受到了社会各界的广泛关注,但是由于场地有限,许多朋友未能参会,我们深表遗憾,也由衷希望大家继续关心和支持中国税务律师和注册税务师的行业发展。

首先,请允许我介绍出席本次论坛开幕式的各位领导、专家,他们是:

中华全国律师协会秘书长,何勇先生

中国注册税务师协会副会长兼秘书长,李林军先生

原财政部财政科学研究所所长、教授,贾康先生

国家税务总局税收科学研究所所长,李万甫先生

中国税务报社总编辑、中国财税法研究会副会长,刘佐先生

国家税务总局政策法规司副司长,张学瑞先生

中国注册税务师协会副会长,权芳楼女士

中国财税法学研究会会长,刘剑文先生

北京注册税务师协会会长,姜信先生

国家税务总局国际司调研员,高峰先生

北京市国税局财务处处长,邓远军先生

北京市财政局税政处处长,梅月华先生

北京市地税局稽查处副处长,刘丽女士

 

让我们以热烈的掌声感谢向他们的到来表示衷心的感谢!

此外,今天应邀出席的嘉宾还有:

国家行政学院经济学部教授、博导,冯俏彬女士

中山大学税收与财税法研究中心主任,杨小强先生

中国财税法治战略研究院执行院长,梁文永先生

中国财税法学研究会秘书长,周序中先生

国家税务总局党校教授,袁森庚先生

中央财经大学财政税务学院副院长,何杨女士

首都经济贸易大学税收研究所副所长兼秘书长,刘颖女士

中国社科院财税法案例研究中心主任,滕祥志先生

中央财经大学税收与财务管理系主任,蔡昌先生

中国政法大学港澳台法律研究所所长,徐妍女士

中央财经大学国际税务研究中心主任,曹明星先生

中华全国律师协会财税法专业委员会副主任,段爱群先生

北京律协税法委员会主任,王朝晖先生

江苏省律协财政与税收业务委员会主任,陈斌先生

山西省律师协会财税法专业委员会副主任,张青政先生

广州市律师协会财税法律业务专业委员会主任,徐立女士

金杜律师事务所合伙人,段桃女士

德勤税务师事务所合伙人,马骋先生

普华永道中国税收政策服务组副总监,赵婷婷女士

北京中瑞岳华税务师事务所有限公司董事长,赵成斌先生

 

出席本次论坛的新闻媒体有:法制日报;法律出版社;中国律师杂志;中国律师网;中国税务报;中国税务杂志社;中国税务出版社;注册税务师杂志社;新华社;经济日报;税务研究;和讯网;中国财政杂志社;新华社经济参考报;中国企业报;经济观察报;上海证券报;中国财经报;中国产经新闻;中国会计报;21世纪经济报道;法学杂志;国际税收等。同时,我们也正在通过微信等方式进行在线高清视频直播。

 

此外,据我了解,论坛现场还有来自壳牌、微软、中石油、中海油、神华集团、万科等著名企业的财务总监、税务总监。

让我们以热烈的掌声再一次对各位领导、各位专家学者、各位代表、新闻及企业界的朋友们,对本次论坛的关心和支持表示衷心的感谢!

 

下面,有请中华全国律师协会秘书长何勇先生致辞!

 

何勇秘书长致辞

 

各位领导,各位专家,大家上午好!

介绍一些情况,这是我第二次参加税法论坛,大家都很清楚十八届三中全会把律师制度改革纳入到全面深化改革,四中全会在全面依法治国中对律师制度改革做出了全面的部署,在之后近一两年涉及专门改革律师制度的文件有七个已经出台,其中有六个是中央深化改革领导小组通过,其中有一个经过了中央司法体制改革领导小组。去年由两高,公安部、司法部,四个部委联合召开了全国律师工作会议,中央政法委的领导参加会议,并且纷纷发言,对律师工作提出了明确的要求。今年初全国律协召开了第九次全国律师代表大会,上面说的各位领导也有莅临会议,律师共话事业的发展,这些都是前所未有的。所以我们从行业内来讲大家普遍认为现在是律师事业,律师行业处在一个非常好的发展时期,甚至可以说是律师制度恢复以来最好的发展时期之一。

在这种大背景下,在今年6月份律师达到了30万人的规模,实现了当年小平同志在八十年代提出的中国搞现代化要有30万律师,30万会计师,30万税务师的目标,在三个30万里律师率先达到了,这是一个重要的标志。但是对于中国体量,这么一个大国,30万只是一个标准,或者说是一个里程碑,它的发展还有广阔的空间。也不是一个简单的预测,从各方面我们来分析,中国的律师行业,律师事务仍然处在一个快速增长时期。从我们现在看30万人,这是一个数量的规模,按照万人比,中国律师在万人里面只是达到了2.2人,相对于律师行业或者说法律服务业比较发达的国家,还是比较低。我们看欧美普遍是20%到30%,美国是40%,最高的以色列是66%,既使是发展中大国,金砖国家印度是10%,巴西是30%,按这个比例来看我们空间比较大。从我们现在全行业的收入来看,去年律师行业创收679亿元,这个规模很小,从世界法律服务业,它的总量在GDP的占比来看是0.8%,中国的法律服务业的占比是0.08%,也就是万分之八,相对于中国现在是全球第二大经济体,GDP十万亿美元以上,我们即使通过快速的增长,可以预期在未来法律服务市场的规模达到全球平均水平的话,至少是6000亿美元,也就是说翻十倍的可能性。这种可能性是现实存在的,从我们增长率来看年均12.8%,占全球法律服务业增长主要大国里头名列第一,远远超过各国的发展水平。从这个空间我们这个行业确实还具有辽阔的空间。从现实也能看的很清楚,既使是传统的法律服务,三大诉讼,现在最高法院每年工作报告一审一千万案件以上,在其中有律师代理辩护的比例,行政诉讼29%,民事诉讼22%,刑事不超过30%,也就是说在这里头律师能够发挥更重要的作用,这个空间也是巨大的。随着公民的法律意识、权利意识不断增长,即使在传统服务行业也具有辽阔的空间。所以从几个指标我们来观察,律师行业正处在快速的发展期,也应当能够有更加重要的作为,发挥更加重大的作用。

在其中涉及到税务方面的,税务专业的律师这几年也呈现了非常好的发展态势,特别是论坛承办方刘天永律师,在他的努力之下,连续多年召开论坛,开展培训,呼吁中国税务律师专项的法律服务,为各方面提供专业的、精准的法律服务,这是我们行业一个新的增长点。从去年开始第二次来参加这个会,确实感到非常的荣幸,也非常高兴。税务律师在我们律师队伍人数不多,但是发展的态势又超过行业的平均水平。作为精通税收相关法律,财务知识的专业人士,具备解决复杂税务问题的专业能力,从中立或者专业的角度为我们国家税收法制建设建言献策,对我国税法的发展起到了重要的作用。可以说直接对我们国家的税收立法、执法、司法水平提高将发挥重要的作用,在此也希望我们税务律师能够立足于服务国家财税立法,辅助税务争议的司法过程,保障优良的税法环境,促进经济的良性发展,强化服务意识和责任意识。

最后还想说一句,今天在座的都是很多国税、地税方面的领导和专家,我也呼吁向各位税务律师提一个请求,现在律师行业的税收政策是困扰我们行业多年的重大政策瓶颈,它更多的影响到我们律师行业重大的趋势,这个趋势是什么呢?就是走向专业化和规模化,特别是走向规模化。律师们感同身受,在一个所发展到差不多的时候受制于政策就会进行拆分,甚至很多人要去办一些个人的所,影响到整个行业的管理水平和提供法律服务的水平,这是一个现实,我们也呼吁了多年,在今天场合都是专家,我也希望各位专家能够更加深入的研究在现行税法体制下如何建立更加符合律师行业特点的税收政策?这个也是中央通过的深化律师制度改革意见里面明确提出的政策要求,也许多我们在座的各位税务方面的律师,各位专家能够共同研究,提出更好的,更加符合实际的税收政策方面的建议,共同来推进律师行业的发展。这里头实际也是有数据,国际化、规模化、专业化、精品化,这个是在全球法律服务方面的趋势。在规模化方面中国律师事务所达到50到100人这个规模的到去年底的数字399,达到101人以上规模的只有145家,看到这个数字的时候实际觉得有点跟预期差别比较大。在国际化方面我们走出去有39家律师事务所,全球设有分支机构。如果我们税收的政策更加符合当前律师事务所主要模式的话,我相信规模化、国际化方面我们会走的更快,所以再次呼吁改善律师行业,促进全行业的健康安全发展。

(以上内容为根据会议现场记录整理而成,未经本人同意不得转载)

作者:刘天永,北京华税律师事务所主任,全国律协财税法专业委员会副主任兼秘书长,法学博士,经济学博士后,税务律师,注册会计师,注册税务师;QQ和个人微信号均为:977962,添加可互动交流。)